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中國有企業(yè)業(yè)立法趨勢簡(jiǎn)析
摘 要:研究我國企業(yè)立法的發(fā)展現狀和趨勢.文中指出,傳統的企業(yè)立法尤其對于國有企業(yè),著(zhù)重點(diǎn)在于所有權和經(jīng)營(yíng)權的分離,將來(lái)的企業(yè)立法將以新的產(chǎn)權及其治理運作制度為重點(diǎn),目前主要是表現為過(guò)渡性質(zhì)的雙制度.關(guān)鍵詞:企業(yè)立法;產(chǎn)權;國有企業(yè)解放后,我國企業(yè)立法可以劃分為3個(gè)階段:即1978年以前;1978至1992年;1992年至今.它大體經(jīng)歷了從一些規范政策到部分法律和法規,再到一整套法規和政策的發(fā)展過(guò)程.目前,處于“雙制度”階段.1 我國企業(yè)立法的關(guān)鍵題目1.1 兩權分立的企業(yè)立法指導思想所面臨的題目 改革開(kāi)放初期,在企業(yè)立法的指導思想上,主要取向是兩權分立.1984年《中共中心關(guān)于經(jīng)濟體制改革的決定》中提出,通過(guò)“所有權和經(jīng)營(yíng)權適當分開(kāi)”,使企業(yè)“成為自主經(jīng)營(yíng)、自負盈虧的社會(huì )主義商品生產(chǎn)者和經(jīng)營(yíng)者,具有自我改造和自我發(fā)展的能力,成為具有一定權利和義務(wù)的法人”.1987年10月25日黨的十三大報告《沿著(zhù)中國特色的社會(huì )主義道路前進(jìn)》中明確地提出按照“兩權分離”的原則搞活全民所有制企業(yè),要使用法律的手段和“契約的形式”.我國于1988年4月13日通過(guò)了《全民所有制產(chǎn)業(yè)企業(yè)法》,其靈魂是“兩權分離”,具體實(shí)現形式是“以企業(yè)承包制為主的多種經(jīng)營(yíng)制”.1992年頒布的《全民所有制產(chǎn)業(yè)企業(yè)轉換企業(yè)經(jīng)營(yíng)機制條例》是這種原則的細化.然而,這種立法的結果并不是令人滿(mǎn)足的,由于一些關(guān)鍵題目并沒(méi)有解決.比如,企業(yè)法賦予的經(jīng)營(yíng)權難以落實(shí),破產(chǎn)法難以實(shí)施,國有資產(chǎn)流失嚴重,企業(yè)缺少活力等. 應當從法理角度分析這種立法指導思想的得失.企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)制的本意是通過(guò)合同的方式,分離所有權和經(jīng)營(yíng)權,使企業(yè)與國家的行政治理關(guān)系變化為同等民事關(guān)系,使企業(yè)自主獨立,從而激發(fā)企業(yè)的活力.但是,“發(fā)包方”是代表國家的行政機構,它具有行政主體和所有權主體的雙重身份,握有行政權力和所有權權利,并履行行政治理和占有、使用、收益、處分國有財產(chǎn)的雙重職能.行政權是以命令服從為基礎的縱向等級控制權,而所有權是以同等、自愿、等價(jià)、有償為基礎的橫向同等民事權.當雙重身份都集中到當事人一方身上時(shí),就使得所有權的性質(zhì)行政化.企業(yè)假如與既是財產(chǎn)的所有者,又是企業(yè)的行政主管部分的主體簽訂合同,實(shí)際上不是民事同等主體之間的契約關(guān)系意義上的協(xié)議,因而企業(yè)不可能是獨立的主體.所以激活企業(yè)的可能性是非常有限的.實(shí)際上也是如此.1.2 建立現代企業(yè)制度的核心是產(chǎn)權題目 在實(shí)踐和理論探索中,針對兩權分立的企業(yè)立法指導思想產(chǎn)生的題目,出現了一種新的企業(yè)立法指導思想——兩權合一,即企業(yè)享有投資者的投資形成的獨立的法人財產(chǎn)權.這種獨立的產(chǎn)權的形成,不是企業(yè)直接被行政機關(guān)領(lǐng)導,也不是通過(guò)債權關(guān)系實(shí)行承包等,而是通過(guò)法定財產(chǎn)的轉換,也就是出資來(lái)實(shí)現的.投資者享有股權,而企業(yè)本身享有獨立的產(chǎn)權. 假如不是按照企業(yè)的財產(chǎn)所有權性質(zhì),而是以企業(yè)的組織形式為標準分析企業(yè)制度,以企業(yè)的資本形態(tài)和出資責任分析企業(yè)及其行為,那么,企業(yè)中有股東、有股權、有股本或者股份,核心就是誰(shuí)出資、誰(shuí)負責任.從財產(chǎn)關(guān)系來(lái)看,任何財產(chǎn)必須同時(shí)體現為財產(chǎn)權利.財產(chǎn)權和財產(chǎn)是一個(gè)事物的兩個(gè)方面,作為財產(chǎn)的一種形態(tài)的資本也是如此.股權就是股東對其投進(jìn)企業(yè)的資本所享有的權利.股權不是所有權,也不僅是經(jīng)營(yíng)權.從《公司法》看,股權的內容主要的是資產(chǎn)收益權、重大決策權和選擇經(jīng)營(yíng)者的權利.投資者的投資形成一個(gè)獨立的法人,這個(gè)法人所擁有的財產(chǎn)形成一種財產(chǎn)權,這種財產(chǎn)及財產(chǎn)權與投資者資本及股權相比性質(zhì)有了變化,運用機制有了變化.這就是說(shuō),股權在性質(zhì)和運作上既不同于所有權,也不同于經(jīng)營(yíng)權.企業(yè)的產(chǎn)權也是如此. 一般財產(chǎn)進(jìn)進(jìn)企業(yè),成為資本,成為追求利潤的財產(chǎn).這種財產(chǎn)體現為一種特殊的權利,對出資者而言就是股權,對企業(yè)法人而言就是法人財產(chǎn)權,簡(jiǎn)稱(chēng)產(chǎn)權.產(chǎn)權明晰、建立公道的產(chǎn)權制度,對企業(yè)立法而言是重要題目.1.3 弄清產(chǎn)權概念的基本內涵 現代產(chǎn)權概念有以下主要內容: (1)產(chǎn)權是追求效益最大化所作的制度安排.美國經(jīng)濟學(xué)家科斯舉過(guò)這樣的一個(gè)例子:新發(fā)現一個(gè)巖***,它的所有權人是誰(shuí)?是發(fā)現巖***的人,是巖***進(jìn)口處的土地所有者,或者是巖***頂上的土地所有者,這是一個(gè)財產(chǎn)法決定的題目.而巖***將用于儲存銀行帳簿,還是作為自然氣儲存庫,或者養殖蘑菇,這在一般情況下取決于使用者付出用度的多寡,這是資源的產(chǎn)權的題目.所有權決定物的占有者和收益,產(chǎn)權決定物的使用者和使用的途徑與方式. 現代企業(yè)法律制度賦予出資者的所有權以股權權益,賦予企業(yè)法人以企業(yè)資產(chǎn)的產(chǎn)權權益.這樣就形成了企業(yè)資本所有權和企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)權互補型的財產(chǎn)和權利結構. (2)產(chǎn)權是人們對生產(chǎn)要素的使用,或者經(jīng)營(yíng)的一種行為權利.在現代企業(yè)制度下所有權和經(jīng)營(yíng)權分離的企業(yè)模式中,作為生產(chǎn)要素的價(jià)值形態(tài)——資本,是出資者的所有權的象征.在企業(yè)中,資本的所有權就轉化為股權的存在方式.作為生產(chǎn)要素的使用價(jià)值形態(tài)——企業(yè)的資產(chǎn),則以產(chǎn)權的形式回屬于企業(yè)法人,由企業(yè)法人承擔起經(jīng)營(yíng)職能.在獨資或者合伙企業(yè)中,所有權和經(jīng)營(yíng)權是合一的.由于資本的根本特征在于在運動(dòng)中增值,所以產(chǎn)權的意義遠大于所有權的意義,二者的職能是涇渭分明的.產(chǎn)權的價(jià)值在于它能夠提供使用或者經(jīng)營(yíng)的行為權利. (3)產(chǎn)權是對不同的經(jīng)營(yíng)主體之間的權益關(guān)系進(jìn)行界定和調整的制度規范.產(chǎn)權的起源根本上是資源的稀缺性.產(chǎn)權規范本質(zhì)上是一種行為權利的規范,是對人們行為的邊界的規范.產(chǎn)權行為的實(shí)施往往會(huì )導致降低他人使用資源的能力,所以會(huì )產(chǎn)生產(chǎn)權的沖突.解決這種沖突的原則,按照科斯的說(shuō)法應該是兩個(gè):社會(huì )效益最大原則和交易用度最小原則.產(chǎn)權的立法應該有這方面的規定. (4)產(chǎn)權是由占有權或者虛擬占有權、使用權、處分權、收益權等基本權能組成的權利集束.產(chǎn)權不是單一的,而是一組權利.核心是使用權或者經(jīng)營(yíng)權.在獨資和合伙企業(yè)的制度下,產(chǎn)權的基本權能表現為直接的占有權.在公司形式下,所有者和經(jīng)營(yíng)者分離,資本的價(jià)值形態(tài)和實(shí)物形態(tài)相分離.所有權主體占有資本的價(jià)值形態(tài)——股權,產(chǎn)權主體占有了資本的使用價(jià)值形態(tài)——企業(yè)的資產(chǎn),因而產(chǎn)權主體的占有是一種虛擬的占有.四種基本權能是緊密相連的:沒(méi)有收益權,產(chǎn)權主體就失往利益激勵的動(dòng)力;沒(méi)有使用權,企業(yè)就無(wú)法運營(yíng);沒(méi)有處分權,就會(huì )造成資源的閑置與浪費;沒(méi)有占有權或者虛擬占有權,其它產(chǎn)權就無(wú)法正常操縱.所有權和產(chǎn)權是有區別的. 產(chǎn)權題目是現代經(jīng)濟發(fā)展中的一種新情況,需要我們在理論上的創(chuàng )新和實(shí)踐上的探索.產(chǎn)權明晰、權責一致是企業(yè)立法的基本原則,是一個(gè)核心題目.2 對我國企業(yè)立法的前瞻 根據公平、開(kāi)放、競爭的市場(chǎng)經(jīng)濟的要求,應以資本形態(tài)和出資人責任為標準對企業(yè)進(jìn)行分類(lèi),改變傳統的關(guān)于企業(yè)和產(chǎn)權的觀(guān)念,在此基礎上構筑我國企業(yè)立法的框架.按照《中共中心關(guān)于“九五”計劃和2010遠景規劃》的建議,將來(lái)國有特大型企業(yè)將走團體化、控股公司的道路;國有大中型企業(yè)將向公司制轉軌,改造成為有限責任公司或者股份有限公司;集體企業(yè)、國有小型企業(yè),將通過(guò)吞并、拍賣(mài)、承包等方式,走股份合作制道路;私營(yíng)企業(yè)和集體企業(yè),將以合伙或者獨資來(lái)劃分.未來(lái)的企業(yè)立法將不再存在雙制度,企業(yè)的分類(lèi)標準也將是單一的,即按照資本形態(tài)和出資人責任劃分企業(yè)類(lèi)型.這也是按照國際慣例,以《公司法》、《合伙企業(yè)法》、《獨資企業(yè)法》、《股份合作企業(yè)法》的規定建立的主體框架.在不久的將來(lái),我國企業(yè)立法的主要工作將有以下幾個(gè)方面.
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