論商業(yè)預付卡的本質(zhì)屬性與法律規制

　　內容提要: 隨著(zhù)國民經(jīng)濟的發(fā)展，商業(yè)活動(dòng)日益頻繁，預付卡已成為適應市場(chǎng)需求的、提高商業(yè)活動(dòng)效率的重要工具。我國的預付卡使用也已經(jīng)遍布各行業(yè)，其名目之多用途之廣，已經(jīng)對廣大消費者的日常生活消費產(chǎn)生了重大的影響，成為廣泛使用的商業(yè)支付手段。我國目前對預付卡的法律規范和監管尚處于探索階段，由于相關(guān)的法律法規對此領(lǐng)域沒(méi)有明確規定，造成預付卡的發(fā)行、流通與管理均比較混亂，發(fā)卡主體分散，存在較大的法律風(fēng)險，完善相關(guān)的法律法規和監管機制，保護消費者的合法權益，促進(jìn)金融市場(chǎng)的穩定迫在眉睫。

　　一、商業(yè)預付卡的定義和本質(zhì)屬性

　　世界各國、各地區和國際組織對預付卡的界定不盡相同，根據2011年5月23日，中國人民銀行監察部等部門(mén)《關(guān)于規范商業(yè)預付卡管理意見(jiàn)》，商業(yè)預付卡以預付和非金融主體發(fā)行為典型特征，按發(fā)卡人不同可劃分為兩類(lèi)：一類(lèi)是專(zhuān)營(yíng)發(fā)卡機構發(fā)行，可跨地區、跨行業(yè)、跨法人使用的多用途預付卡;另一類(lèi)是商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買(mǎi)商品、服務(wù)的單用途預付卡。本文以下的論述遵循該管理意見(jiàn)中的相關(guān)概念和分類(lèi)。

　　(一)本質(zhì)屬性

　　關(guān)于預付卡的本質(zhì)屬性存在一定爭議。筆者歸納整理了各種觀(guān)點(diǎn)，對預付卡的法律性質(zhì)進(jìn)行如下分析：

　　1.證券說(shuō)。該說(shuō)認為，預付卡應為一種特殊的有價(jià)證券，具體說(shuō)是一種證權證券。有價(jià)證券有廣義與狹義兩種概念，廣義的有價(jià)證券包括商品證券、貨幣證券和資本證券。資本證券是有價(jià)證券的主要形式，狹義的有價(jià)證券即指資本證券。資本證券是指由金融投資或與金融投資有直接聯(lián)系的活動(dòng)而產(chǎn)生的證券，持券人對發(fā)行人有一定的收人請求權。資本證券是為投資和籌資目的而設的證券。[1]

　　筆者認為，預付卡的存在表明消費者享有在一定期限內要求經(jīng)營(yíng)者為其提供約定的商品或服務(wù)的權利，因此是確權證券。在通貨膨脹日益加劇，銀行存款利息不足以抵御通脹的情況下，相比支付現金或是刷銀行卡，持消費卡購物可以得到更多的折扣積分等各種形式的優(yōu)惠。因此，消費者購買(mǎi)消費卡的目的之一即是換取更大的折扣和獎勵。雖然購買(mǎi)預付卡可以有一定的折價(jià)優(yōu)惠，在使用時(shí)還可以獲得較大的折扣優(yōu)惠，但是購買(mǎi)人購卡的本意并非出于投資的目的，因此這里所謂的證券并非《證券法》中所說(shuō)的證券，與以投資為目的的債券等理財產(chǎn)品也應當區分開(kāi)來(lái)。

　　2.合同說(shuō)。該說(shuō)認為，在預付卡消費方式下一，持卡人和發(fā)卡人間是一種消費服務(wù)合同法律關(guān)系，其法律性質(zhì)應該是一種債。[2]消費者先向發(fā)卡人支付一筆費用，然后在一定期限內享受由發(fā)卡人提供持續性的商品消費或服務(wù)消費，消費者支付費用是履約行為，合同在約定費用支付之前即已成立。持卡人取得預付卡后，持卡人就應認為已經(jīng)履行了將來(lái)消費者的付款義務(wù)，接下來(lái)就是享受經(jīng)營(yíng)者提供商品或服務(wù)的權利了，經(jīng)營(yíng)者應該按照事先的承諾履行《合同法》的法律義務(wù)和所承諾的合同義務(wù)。否則，即構成違約，要承擔違約責任。[3]

　　雙方達成的合同的性質(zhì)在《合同法》上并無(wú)明確規定，應為一種無(wú)名合同，在該合同中，經(jīng)營(yíng)者提供服務(wù)，消費者以預存一定金額的方式消費。首先，這種合同應為一種帶有預付款性質(zhì)的消費服務(wù)合同。其次，在實(shí)踐中，在多數此類(lèi)合同中，經(jīng)營(yíng)者會(huì )私自加入一些格式條款。比如，最終解釋權歸本店;此卡到期作廢，余額不退等等，也正是這些格式條款導致了消費者權益的受損。[4]

　　該種說(shuō)法和第一種證券說(shuō)本質(zhì)上是一樣的，只是將預付卡的諸多問(wèn)題納入到合同法的領(lǐng)域中加以規制和解決，這對于由商業(yè)企業(yè)發(fā)行，只在本企業(yè)或同一品牌連鎖商業(yè)企業(yè)購買(mǎi)商品、服務(wù)的單用途預付卡的規范和管理有著(zhù)較好的效果。而預付卡的特殊之處在于其并沒(méi)有正式的書(shū)面合同。一般在辦理預付式消費卡后，經(jīng)營(yíng)者僅提供給消費者一張卡片，而從法律上看，這張卡片僅僅是作為雙方當事人簽訂合同的證明，并非正式的合同文本，這樣就使得合同雙方在日后的實(shí)際履行中出現了諸多權利義務(wù)不對等的情況。

　　3.代幣工具說(shuō)。從貨幣性的判斷標準出發(fā)，現代西方貨幣層次理論，引入了通貨、狹義貨幣、廣義貨幣和準貨幣的概念，突破了傳統貨幣定義的局限。一些西方國家將短期證券(銀行承兌匯票、國庫券、短期公司債券、共同基金、人壽保單等)也納入廣義貨幣體系。[5]現實(shí)中往往存在這樣的物品，具有某種貨幣的類(lèi)似特征，標注法定貨幣單位和面額，或規定與法定貨幣間的兌換比例，一般不能變現，但可直接交換商品或支付債務(wù)，在一定范圍和程度上代替法定貨幣流通。如購物券，可稱(chēng)為代幣工具，在我國，由于國家享有貨幣發(fā)行的壟斷權，它屬于受法律禁止或限制的變相貨幣。

　　當前市場(chǎng)上的代幣工具主要包括代幣票券、不記名儲值卡、網(wǎng)絡(luò )虛擬貨幣。根據中國人民銀行《關(guān)于進(jìn)一步加強和改進(jìn)現金管理有關(guān)問(wèn)題的通知》的定義：“代幣券”是一種變相貨幣，是指由單位或個(gè)人印制、發(fā)售的具有一定面額、一定使用期限、可在一定范圍內代替人民幣在市場(chǎng)上流通使用的票券(包括卡)。在一些城市，不少商戶(hù)與銀行合作，借助銀行的發(fā)行渠道，打出了自己的品牌，如商聯(lián)卡，實(shí)現了企業(yè)信用與銀行信用的嫁接，可廣為流通使用。參照1998年歐洲央行(ECB)發(fā)布的《電子貨幣報告》中對電子貨幣的寬泛定義，[6]銀行不記名儲值卡已經(jīng)屬于貨幣職能比較齊全的電子貨幣。

　　這一學(xué)說(shuō)多見(jiàn)于經(jīng)濟學(xué)的研究領(lǐng)域中，早在20世紀初，隨著(zhù)信息技術(shù)的發(fā)展，新型貨幣形式的出現就引起了許多學(xué)者的關(guān)注。筆者認為，需要區分變相貨幣和一般性預付工具的界限，預付卡的存在是科技發(fā)展和支付市場(chǎng)需求的必然，兩者有著(zhù)本質(zhì)的不同，需要防止的是一般性預付式工具向代幣工具演化，控制其對貨幣供應量及通貨膨脹造成影響，維護金融穩定。

　　4.類(lèi)銀行借記卡說(shuō)。將預付卡與銀行卡等金融產(chǎn)品進(jìn)行比較判斷，與銀行發(fā)行的借記卡有類(lèi)似之處。預付卡以卡片為載體，體現原始購得或存入的現金價(jià)值，通過(guò)電子支付服務(wù)體系，在商戶(hù)終端通過(guò)安裝POS機，為消費者提供刷卡結算服務(wù)，不能透支。但預付卡也有著(zhù)不同于銀行借記卡的特征，主要可歸納為：(1)預付卡不具有人身性質(zhì)(無(wú)因性)，即購卡時(shí)和使用時(shí)不需要身份驗證，這是其與信用卡、借記卡最明顯的區別，預付卡丟失同現金丟失一樣，任何人都可使用，一般不能掛失。但是隨著(zhù)國務(wù)院《關(guān)于規范商業(yè)預付卡管理的意見(jiàn)》的出臺，大額預付卡將面臨實(shí)名制的改革;(2)預付卡使用者一般自己無(wú)需開(kāi)設銀行賬戶(hù)，因此也就無(wú)法提現與透支，借記卡則具有轉賬結算、存取現金等功能;(3)預付卡基本用于小額支付，其使用對象以個(gè)人為主，一些國家(包括我國)對卡內市值具有最高額限制;(4)預付卡往往有固定面值和有效期，且預付卡不計付利息等等。