關(guān)注以股抵債的稅務(wù)成本

　　「摘 要」關(guān)于以股抵債的合法性與公平性爭論忽略了該交易在稅法上的效果。對電廣傳媒以股抵債交易的稅負進(jìn)行測算的結果，顯示出稅務(wù)成本在一定程度上可能改變以股抵債交易下的利益分配格局，減弱股份定價(jià)問(wèn)題上的尖銳對立。當然，它也使得管理層面臨更復雜的利弊權衡。關(guān)注以股抵債交易的稅務(wù)成本有助于我們重新評價(jià)以股抵債政策的意義或者局限性。

　　「關(guān)鍵詞」以股抵債，債務(wù)重組，稅務(wù)成本

　　伴隨著(zhù)電廣傳媒以股抵債方案的實(shí)施，圍繞著(zhù)以股抵債方式解決我國上市公司大股東占款問(wèn)題的爭議也無(wú)疾而終。的確，對交易合法性的質(zhì)疑，因我國長(cháng)期以來(lái)的改革就是突破（或者說(shuō)漠視）法律框框的邏輯而變得蒼白無(wú)力；對定價(jià)公平性的挑戰，也因觸及為防止國有資產(chǎn)流失而設置的凈資產(chǎn)底線(xiàn)而陷入困境�！按蝺�(yōu)選擇” 似乎成為以股抵債政策的一個(gè)無(wú)可辯駁的正當性基礎。

　　然而，這場(chǎng)爭論的雙方都忽略了一個(gè)很重要的因素，那就是以股抵債在稅法上可能產(chǎn)生的后果。作為公司的重大財務(wù)運作行為，以股抵債不僅是《公司法》、《證券法》下的論題，而且還受到稅法的直接約束。在發(fā)達市場(chǎng)經(jīng)濟國家中，公司的任何財務(wù)運作幾乎都離不開(kāi)對稅負成本的考量。以股抵債交易在我國稅法上究竟引發(fā)怎樣的后果？當事人是否需要承擔相應的流轉稅或所得稅義務(wù)？或者，其應承擔的納稅義務(wù)是否會(huì )大幅度增加交易的成本以致挫敗交易的可行性？這些問(wèn)題似乎悄然滑過(guò)人們的視野�？疾煲怨傻謧�交易的稅負成本，確定它對各利益主體的影響，可能會(huì )為包括管理層在內的市場(chǎng)各方重新檢討以股抵債政策的意義或局限提供一個(gè)新的視角。

　　以股抵債交易的稅法視角：債務(wù)重組

　　以股抵債交易是債務(wù)人用其持有的債權人公司的股份償還其所欠債務(wù)的行為。這一交易的法律性質(zhì)可以從不同角度考察。

　　站在債權人上市公司的立場(chǎng)，以股抵債實(shí)質(zhì)上是股份回購。股份回購意味著(zhù)公司減資，這就削弱了公司對外承擔法律責任的財產(chǎn)基礎，最終損害債權人的利益，因此，《公司法》基于資本維持之理念，原則上禁止公司取得自己的股份。我國《公司法》第149條規定：“公司不得收購本公司的股票，但為減少公司資本而注銷(xiāo)股份或者與持有本公司股票的其他公司合并時(shí)除外�！贝蠊蓶|償還債務(wù)并不屬于《公司法》規定的兩種例外，故此一些市場(chǎng)人士和律師對電廣傳媒以股抵債交易的合法性提出了強烈質(zhì)疑。本文的主題不在合法性之爭，恕不置評。

　　從債務(wù)人的角度看，以股抵債屬于債務(wù)重組，即債務(wù)人以非現金資產(chǎn)清償債務(wù)。這是稅法關(guān)注的問(wèn)題，因為債務(wù)重組通常意味著(zhù)債權人對債務(wù)人給予一定的寬限或讓步，在債務(wù)人這一方則意味著(zhù)獲得了一定的重組收益。雖然我國現行債務(wù)重組會(huì )計準則規定債務(wù)重組收益只能計入資本公積，不得計入利潤，但稅法并沒(méi)有遵循會(huì )計準則的處理方式，而是依然把重組收益作為應稅所得。國家稅務(wù)總局2003年1月頒布的《企業(yè)債務(wù)重組業(yè)務(wù)所得稅處理辦法》第6條規定，“債務(wù)重組業(yè)務(wù)中債權人對債務(wù)人的讓步，包括以低于債務(wù)計稅成本的現金、非現金資產(chǎn)償還債務(wù)等，債務(wù)人應當將重組債務(wù)的計稅成本與支付的現金金額或者非現金資產(chǎn)的公允價(jià)值（包括與轉讓非現金資產(chǎn)相關(guān)的稅費）的差額，確認為債務(wù)重組所得，計入企業(yè)當期的應納稅所得額中；債權人應當將重組債權的計稅成本與收到的現金或者非現金資產(chǎn)的公允價(jià)值之間的差額，確認為當期的債務(wù)重組損失，沖減應納稅所得”。

　　因此，依照我國現行稅法的規定，電廣傳媒以股抵債交易屬于應稅交易。通常來(lái)說(shuō)，債務(wù)重組涉及到流轉稅與所得稅兩個(gè)層面的稅負問(wèn)題。在流轉稅環(huán)節，用于抵債的非現金資產(chǎn)——股份——的轉手引起印花稅納稅義務(wù)。在所得稅環(huán)節，如果當事人從以股抵債交易中實(shí)現了收益，則需要依照債務(wù)重組所得稅法的規定繳納所得稅，流轉環(huán)節已繳納的稅費可以在計算所得時(shí)扣除。在電廣傳媒類(lèi)型的以股抵債交易中，由于用于抵債的非現金資產(chǎn)“債權人自己股份”這一特殊形式，其稅務(wù)處理與一般的債務(wù)重組有很大的不同，不論是印花稅問(wèn)題還是所得稅問(wèn)題都復雜得多。

　　以股抵債交易的稅務(wù)處理

　　一、所得稅的稅務(wù)處理

　　依照《企業(yè)債務(wù)重組業(yè)務(wù)所得稅處理辦法》，債務(wù)人以非現金資產(chǎn)清償債務(wù)，除企業(yè)改組或者清算另有規定外，應當分解為按公允價(jià)值轉讓非現金資產(chǎn)，再以與非現金資產(chǎn)公允價(jià)值相當的金額償還債務(wù)兩項經(jīng)濟業(yè)務(wù)進(jìn)行所得稅處理，債務(wù)人應當確認有關(guān)資產(chǎn)的轉讓所得（或損失）。另一方面，債權人取得的非現金資產(chǎn)，應當按照該有關(guān)資產(chǎn)的公允價(jià)值（包括與轉讓資產(chǎn)有關(guān)的稅費）確定其計稅成本，據以計算可以在企業(yè)所得稅前扣除的固定資產(chǎn)折舊費用、無(wú)形資產(chǎn)攤銷(xiāo)費用或者結轉商品銷(xiāo)售成本；同時(shí)，債權人還應當將重組債權的計稅成本與收到的現金或者非現金資產(chǎn)的公允價(jià)值之間的差額，確認為當期的債務(wù)重組損失，沖減應納稅所得。

　　據此，以股抵債交易可以分解為以下幾個(gè)部分：

　　1.在債務(wù)人一方。

　　電廣傳媒的大股東產(chǎn)業(yè)中心基于以股抵債需要確認兩項交易：一是按公允價(jià)值轉讓股份資產(chǎn)，二是以該股份的公允價(jià)值清償債務(wù)，然后將重組債務(wù)的計稅成本與抵債股份的公允價(jià)值（包括與轉讓相關(guān)的稅費）的差額確認為債務(wù)重組所得。

　　電廣傳媒以股抵債方案將大股東持有股份的公允價(jià)值確定為7.15元/股，并據此計算產(chǎn)業(yè)中心所欠的53926萬(wàn)元債務(wù)應折合7542萬(wàn)股。這也就意味著(zhù)，抵債股份的公允價(jià)值與所清償的債務(wù)的計稅成本是相等的，抵債環(huán)節沒(méi)有產(chǎn)生債務(wù)重組收益。另一方面，產(chǎn)業(yè)中心“按公允價(jià)值轉讓股份資產(chǎn)”時(shí)，由于公允價(jià)值遠高于其1997年出資折股時(shí)的價(jià)格，因此產(chǎn)業(yè)中心從股份轉讓中實(shí)現了財產(chǎn)轉讓收益，按照債務(wù)重組所得稅規則，該收益需要納稅。

　　由此，在債務(wù)人一方，以股抵債交易通過(guò)債務(wù)重組所得稅規則的中間環(huán)節，最終轉化成股份轉讓收益的納稅問(wèn)題。

　　2.在債權人一方。

　　當債權人接受非現金資產(chǎn)作為債務(wù)清償時(shí)，通常的稅務(wù)處理有兩項：一是確定所取得的非現金資產(chǎn)的計稅成本，二是將重組債權的計稅成本與收到的非現金資產(chǎn)的公允價(jià)值之間的差額確認為當期的債務(wù)重組損失。但是，在以股抵債交易中，債權人取得的非現金資產(chǎn)是自己的股份。由于我國《公司法》以及財務(wù)會(huì )計制度尚未承認庫藏股，因此，這部分股份需要被核銷(xiāo)，而不是作為資產(chǎn)繼續存留于公司中，更不存在確認計稅成本的問(wèn)題。電廣傳媒以股抵債交易正是如此。實(shí)施以股抵債方案當日，電廣傳媒即對抵債股份進(jìn)行了核銷(xiāo)。至于債務(wù)重組損失問(wèn)題，由于債權人收到的7542萬(wàn)股電廣傳媒股份的公允價(jià)值與重組債務(wù)的計稅成本均為 53926萬(wàn)元，因此，電廣傳媒接受自己股份抵債，依照《企業(yè)債務(wù)重組業(yè)務(wù)所得稅處理辦法》并沒(méi)有產(chǎn)生債務(wù)重組損失。

　　那么，債權人因注銷(xiāo)了抵債的非現金資產(chǎn)（股份）而客觀(guān)上產(chǎn)生了損失——體現為所注銷(xiāo)股份的回購價(jià)與當初發(fā)行價(jià)的差額，這一差額是否可以作為一種特殊的損失稅前列支？對于這一問(wèn)題，現行稅法

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