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司法考試刑法高頻考點(diǎn)：非法經(jīng)營(yíng)罪
(一)概念與類(lèi)型
本罪是指自然人或者單位，違反國家規定，故意從事非法經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，擾亂市場(chǎng)秩序，情節嚴重的行為。非法經(jīng)營(yíng)行為包括以下四種類(lèi)型：(1)未經(jīng)許可，經(jīng)營(yíng)法律、行政法規規定的專(zhuān)營(yíng)、專(zhuān)賣(mài)物品或者其他限制買(mǎi)賣(mài)的物品;(2)買(mǎi)賣(mài)進(jìn)出口許可證、進(jìn)出口原產(chǎn)地證明以及法律、行政法規規定的其他經(jīng)營(yíng)許可證或者批準文件;(3)未經(jīng)國家有關(guān)主管部門(mén)批準，非法經(jīng)營(yíng)證券、期貨或者保險業(yè)務(wù)，或者非法從事資金支付結算業(yè)務(wù);(4)其他嚴重擾亂市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的非法經(jīng)營(yíng)行為。
(二)認定
成立非法經(jīng)營(yíng)罪的前提，是違反國家規定，即違反全國人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )制定的法律和決定，國務(wù)院制定的行政法規、規定的行政措施、發(fā)布的決定和命令。非法經(jīng)營(yíng)罪的前三種類(lèi)型往往容易認定，難以認定的是“其他嚴重擾亂市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)的非法經(jīng)營(yíng)行為”。根據近幾年的立法與司法解釋?zhuān)瑢ο铝行袨閼J定為非法經(jīng)營(yíng)罪：
1.在國家規定的交易場(chǎng)所以外非法買(mǎi)賣(mài)外匯，擾亂市場(chǎng)秩序，情節嚴重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪論處(如果屬于“非法從事資金支付結算業(yè)務(wù)”，則適用第225條第3項的規定)。
2.違反國家規定，出版、印刷、復制、發(fā)行嚴重危害社會(huì )秩序和擾亂市場(chǎng)秩序的非法出版物(構成刑法第103條、第105條、第217條、第218條、第246條、第250條、第363條、第364條規定之犯罪的除外)，情節嚴重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
3.違反國家規定，采取租用國際專(zhuān)線(xiàn)、私設轉接設備或者其他方法，擅自經(jīng)營(yíng)國際電信業(yè)務(wù)或者涉中國港澳臺地區電信業(yè)務(wù)進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)，擾亂電信市場(chǎng)管理秩序，情節嚴重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
4.違反國家有關(guān)鹽業(yè)管理規定，非法生產(chǎn)、儲運、銷(xiāo)售食鹽，擾亂市場(chǎng)秩序，情節嚴重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪論處。以非碘鹽充當碘鹽或者以工業(yè)用鹽等非食鹽充當食鹽進(jìn)行非法經(jīng)營(yíng)，同時(shí)構成非法經(jīng)營(yíng)罪和生產(chǎn)、銷(xiāo)售偽劣產(chǎn)品罪、生產(chǎn)、銷(xiāo)售不符合安全標準的食品罪、生產(chǎn)、銷(xiāo)售有毒、有害食品罪等其他犯罪的，依照處罰較重的規定追究刑事責任。
5.未取得藥品生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)許可證件和批準文號，非法生產(chǎn)、銷(xiāo)售鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品，擾亂藥品市場(chǎng)秩序，情節嚴重的，依照刑法第225條第1項的規定，以非法經(jīng)營(yíng)罪追究刑事責任。在生產(chǎn)、銷(xiāo)售的飼料中添加鹽酸克侖特羅等禁止在飼料和動(dòng)物飲用水中使用的藥品，或者銷(xiāo)售明知是添加有該類(lèi)藥品的飼料，情節嚴重的，依照刑法第225條第4項的規定，以非法經(jīng)營(yíng)罪追究刑事責任。
6.違反國家在預防、控制突發(fā)傳染病疫情等災害期間有關(guān)市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)、價(jià)格管理等規定，哄抬物價(jià)、牟取暴利，嚴重擾亂市場(chǎng)秩序、違法所得數額較大或者有其他嚴重情節的，以非法經(jīng)營(yíng)罪論處。
7.違反國家規定，擅自設立互聯(lián)網(wǎng)上網(wǎng)服務(wù)營(yíng)業(yè)場(chǎng)所，或者擅自從事互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，情節嚴重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪論處。
8.未經(jīng)國家批準，擅自發(fā)行、銷(xiāo)售彩票，構成犯罪的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
9.違反國家規定，使用銷(xiāo)售點(diǎn)終端機具(POS機)等方法，以虛構交易、虛開(kāi)價(jià)格、現金退貨等方式向信用卡持卡人直接支付現金，情節嚴重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
(三)處罰
根據刑法第225條與第231條的規定，犯本罪的，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得1倍以上5倍以下罰金;情節特別嚴重的，處5年以上有期徒刑，并處違法所得l倍以上5倍以下罰金或者沒(méi)收財產(chǎn)。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照上述規定處罰。
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