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企法顧問(wèn)清算中公司的法律屬性問(wèn)題
導語(yǔ)法律是維護國家穩定、各項事業(yè)蓬勃發(fā)展的最強有力的武器，也是捍衛人民群眾權利和利益的工具，也是統治者統治被統治者的手段。法律是一系列的規則，通常需要經(jīng)由一套制度來(lái)落實(shí)。但在不同的地方，法律體系會(huì )以不同的方式來(lái)闡述人們的法律權利與義務(wù)。
對于出現了解散事由，不論是狹義還是廣義上的解散事由，但還未清算完畢并辦理注銷(xiāo)登記的，所有有關(guān)法人的權利義務(wù)發(fā)生爭議的訴訟，訴訟主體都是法人。(這個(gè)問(wèn)題我們強調很多年了，但是還會(huì )有出現，就前段時(shí)間看到的那個(gè)海發(fā)行的案件，就是以關(guān)閉海發(fā)行清算組作原告訴訟主體，這是不當的)。不能以清算組作為訴訟主體，而應該以公司作為訴訟主體，以前在民法通則下在早期，沒(méi)有區分解散和終止關(guān)系，在法人退出環(huán)節研究不多的情況下，確實(shí)有過(guò)這樣的規定，成立清算組的，以清算組作為訴訟主體�，F在在新的公司法司法解釋二已經(jīng)明確規定了，清算組是不能作為訴訟主體的。訴訟主體仍然是公司，清算組做為公司訴訟代表人來(lái)代表公司參加訴訟活動(dòng)(如列當事人時(shí)，原告：海發(fā)行，訴訟代表人：海發(fā)行清算組組長(cháng)，具體到自然人)，原先寫(xiě)董事長(cháng)的位置改成寫(xiě)清算組組長(cháng)(或清算組負責人)，現在這個(gè)欄目是寫(xiě)法定代表人還是訴訟代表人目前還沒(méi)有定論，在沒(méi)有定論前寫(xiě)法定代表人還是訴訟代表人都是可以。)
同樣，在破產(chǎn)法中，針對破產(chǎn)企業(yè)的訴訟，哪怕法人進(jìn)入到破產(chǎn)程序(包括破產(chǎn)和解、破產(chǎn)重組)中了，有關(guān)破產(chǎn)企業(yè)的實(shí)體權利義務(wù)發(fā)生爭議的訴訟，訴訟主體也是破產(chǎn)企業(yè)。涉及到破產(chǎn)法的重大變化，作為破產(chǎn)衍生的訴訟，分為兩類(lèi)，一類(lèi)是舊案件，一類(lèi)是新案件，舊案件指的是破產(chǎn)程序啟動(dòng)之前、受理破產(chǎn)申請之前，法院已經(jīng)受理但并未審結的案件。這種案件是相對于破產(chǎn)程序啟動(dòng)之前存在的。新案件是指在破產(chǎn)程序啟動(dòng)之后，針對破產(chǎn)企業(yè)實(shí)體權利義務(wù)而新提起的訴訟。新舊破產(chǎn)法對新舊案件的規定是不一樣的。破產(chǎn)吸收主義和分別審判主義。舊破產(chǎn)法是以破產(chǎn)吸收主義，是指破產(chǎn)程序啟動(dòng)之后，有關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)的一切實(shí)體權利義務(wù)之爭都吸收到破產(chǎn)程序中，一攬子解決。新法下的分別審判主義，破產(chǎn)程序僅僅解決沒(méi)有爭議的權利義務(wù)關(guān)系和已經(jīng)法定生效判決文書(shū)確認的權利義務(wù)關(guān)系。一旦再發(fā)生實(shí)體的權利義務(wù)關(guān)系爭議時(shí)，破產(chǎn)程序中不解決，另行提起訴訟來(lái)解決，拿到生效的判決文書(shū)再到破產(chǎn)程序中來(lái)分配解決。
所以在新的破產(chǎn)法下出現了大量的衍生訴訟，這就是新舊破產(chǎn)法的制度變化，我們知道以前在舊的破產(chǎn)法下，只要有爭議了，都在破產(chǎn)程序中，由審理破產(chǎn)案件的法官來(lái)決定，有時(shí)候就是一紙裁定，一頁(yè)判決文書(shū)，新法下就都要另行提起訴訟來(lái)解決。新破產(chǎn)法下對于所有舊案件，一律繼續審理，在繼續審理過(guò)程中，注意有幾點(diǎn)，一點(diǎn)是有一個(gè)中止審理的概念，所有正在審理的舊案件的一方主體進(jìn)入破產(chǎn)程序后，先要中止舊案件的審理，中止的理由是等破產(chǎn)管理人入位，中止審理后，當破產(chǎn)管理人到位，破產(chǎn)管理人接管了破產(chǎn)企業(yè)的財產(chǎn)以后，由管理人來(lái)代表破產(chǎn)企業(yè)來(lái)參加訴訟，舊案件再繼續恢復審理;第二點(diǎn)，繼續審理，繼續由原法院審理，管轄是不變的;第三點(diǎn)是當事人訴訟主體不變;第四，訴訟代表人變更，由董事長(cháng)，總經(jīng)理代表的法定代表人變更為由破產(chǎn)管理人(清算組組長(cháng)或負責人)作為訴訟代表人來(lái)代表破產(chǎn)企業(yè)參加訴訟活動(dòng)。
破產(chǎn)管理人有三類(lèi)，第一類(lèi)管理人為自然人擔任管理人(只能是律師和注冊會(huì )計師，有破產(chǎn)管理人手冊)，直接列自然人作為訴訟代表人;第二類(lèi)管理人是清算組，叫清算組管理人。這時(shí)管理人是組織，列清算組組長(cháng)(或負責人)為訴訟代表人;第三類(lèi)管理人是中介機構管理人，這時(shí)列中介機構管理人的負責人(注意區別中介機構的負責人)作為訴訟代表人，訴訟代表人寫(xiě)“某律師事務(wù)所張三”把中介機構標明出來(lái)。
舊案件的訴訟主張按原來(lái)的案由繼續審理，判項上，有所差別，第一項一般是判決某一方當事人在限定期限，承擔給付義務(wù)，而在破產(chǎn)中舊案件的審理中，判決項就不會(huì )寫(xiě)給付限定期限，而是鑒于債務(wù)人已經(jīng)進(jìn)入破產(chǎn)程序中，債權人在本判決書(shū)送達之后不須向法院申請強制執行，直接向破產(chǎn)管理人申報債權，在破產(chǎn)程序中來(lái)實(shí)現債權，判決項中向當事人示明。
新破產(chǎn)法規定，新案件在管轄上是集中管轄，在破產(chǎn)程序啟動(dòng)之后，所有有關(guān)破產(chǎn)企業(yè)的新提起的破產(chǎn)衍生訴訟，在管轄上，都由受理破產(chǎn)案件的法院來(lái)管轄，新破產(chǎn)法這項管轄規定是優(yōu)于民訴法以及有關(guān)司法解釋關(guān)于管轄權的特別規定的，破產(chǎn)法就是特別法，無(wú)論是民訴法、專(zhuān)屬管轄、關(guān)于上市公司虛假陳述司法解釋的管轄還是有關(guān)金融公司管轄問(wèn)題，在其他法律中的管轄規定，都是列后于破產(chǎn)法中管轄規定之后的。在此基礎上，如果有特殊情況需要由特別法院來(lái)管轄的，可以按照民訴法中的有關(guān)指定管轄、移送管轄來(lái)解決。在仲裁問(wèn)題上，和法院相類(lèi)似。
這里說(shuō)的破產(chǎn)程序中新舊案件大多數由破產(chǎn)企業(yè)作為訴訟主體，但有個(gè)別案件可能會(huì )有爭議，如破產(chǎn)的撤銷(xiāo)權訴訟，破產(chǎn)的無(wú)效行為認定，這時(shí)由誰(shuí)來(lái)做原告，還是有爭議，有兩種不同的觀(guān)點(diǎn)，一種觀(guān)點(diǎn)認為仍應該由破產(chǎn)企業(yè)來(lái)做原告，按照破產(chǎn)法的31和32條來(lái)撤銷(xiāo)某些行為;還有一種觀(guān)點(diǎn)認為由破產(chǎn)管理人做原告，這在司法解釋中還有爭議，還沒(méi)定論。
我們這里做一個(gè)引深，還有一種衍生訴訟，是債權人針對管理人的訴訟，當管理人不當的清算行為損害了債權利益時(shí)，債權人可以管理人為被告提起訴訟。
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