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企法顧問(wèn)不良資產(chǎn)處置的疑難問(wèn)題
導語(yǔ)：司法考試是由司法部組織的，主要面向司法從業(yè)人員的資格考試。通過(guò)考試者，將獲得法官、檢察官、律師的從業(yè)資格。司法從業(yè)人員的素質(zhì)是全社會(huì )普遍關(guān)心的問(wèn)題，而司法考試就是為司法從業(yè)人員設置的門(mén)檻，門(mén)檻的高低如何，自然受到人們的普遍關(guān)注。而企業(yè)法律顧問(wèn)資格考試則是針對在企業(yè)內部從事法律顧問(wèn)工作者的，企業(yè)法律顧問(wèn)主要為企業(yè)提供法律服務(wù)，包括審查經(jīng)濟合同，處理人事糾紛，代理出庭訴訟等。他們雖然也是法律從業(yè)人員，但主要面向企業(yè)，不像法官、檢察官、律師具有為社會(huì )服務(wù)的屬性，自然受到的關(guān)注程度要低。
目前，我國不良資產(chǎn)處置進(jìn)入商業(yè)化處理階段。在此過(guò)程中，出現了國有資產(chǎn)流失等一系列問(wèn)題，最高人民法院正在起草司法解釋對相關(guān)問(wèn)題進(jìn)行規范。爭議的主要問(wèn)題有：
(一)關(guān)于轉讓合同效力問(wèn)題
1.關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司以明顯不合理低價(jià)向非金融機構轉讓不良資產(chǎn)，合同是否應認定無(wú)效問(wèn)題。有觀(guān)點(diǎn)認為，該轉讓合同導致國有資產(chǎn)流失、損害國家利益、違反我國合同法第五十二條的規定，應認定轉讓合同無(wú)效。但反對觀(guān)點(diǎn)認為，通過(guò)打包出售、拍賣(mài)、招標等方式轉讓不良資產(chǎn)形成的債權，是金融資產(chǎn)管理公司的常見(jiàn)處置方式。這種方式可以動(dòng)員社會(huì )資源參與不良資產(chǎn)處置，為國家政策所允許，不違反法律、行政法規的禁止性規定。因買(mǎi)受人購買(mǎi)的是不良資產(chǎn)，故其轉讓價(jià)格與原來(lái)的價(jià)格有較大差距屬正常商業(yè)行為，是風(fēng)險投資，不能因買(mǎi)受人因此盈利就認為國有資產(chǎn)流失。不應認定轉讓合同無(wú)效。
2.關(guān)于未經(jīng)金融主管部門(mén)許可，商業(yè)銀行將其借款合同項下的到期債權轉讓給非金融企業(yè)的轉讓合同的效力認定問(wèn)題。第一種觀(guān)點(diǎn)認為，轉讓協(xié)議應認定無(wú)效。理由是：第一，由貸款形成的債權及其他權利只能在具有貸款業(yè)務(wù)資格的金融機構之間轉讓?zhuān)駝t，極有可能導致我國金融秩序的紊亂;第二，目前，我國法律仍禁止企業(yè)之間相互借貸，如果認可商業(yè)銀行將其債權隨意轉讓給非金融企業(yè)，就可能出現企業(yè)以此為合法形式掩蓋相互借貸的非法目的;第三，中國人民銀行辦公廳相關(guān)文件對此有禁止性規定;第四，作為國有銀行的分支機構，在未經(jīng)許可、未履行拍賣(mài)程序的情況下，將銀行債權轉讓他人，可能導致國有資產(chǎn)的流失。第二種觀(guān)點(diǎn)認為，轉讓協(xié)議應認定有效。理由是：第一，我國法律法規沒(méi)有關(guān)于商業(yè)銀行不得將其借款合同項下債權轉讓給非金融企業(yè)的禁止性規定;第二，中國人民銀行辦公廳相關(guān)禁止性文件不屬于法律法規;第三，受讓方受讓的債權為一般債權，其行使權利行為并不屬于經(jīng)營(yíng)商業(yè)銀行業(yè)務(wù);第四，商業(yè)銀行將其債權等值轉讓給受讓方，不會(huì )造成國有資產(chǎn)的流失，不會(huì )導致金融秩序的混亂。
(二)關(guān)于債務(wù)人可否享有優(yōu)先購買(mǎi)權問(wèn)題
第一種觀(guān)點(diǎn)認為，在金融資產(chǎn)管理公司向社會(huì )轉讓不良資產(chǎn)時(shí)，應賦予債務(wù)人優(yōu)先購買(mǎi)權。這樣處理既可以挽救企業(yè)瀕于破產(chǎn)，促進(jìn)社會(huì )穩定，又可以有效防止惡意串通侵吞國有資產(chǎn)，有利于案件執行。第二種觀(guān)點(diǎn)認為，不應給原債務(wù)人優(yōu)先購買(mǎi)權。原因在于：法律并未規定該種優(yōu)先權形式，若賦予債務(wù)人優(yōu)先購買(mǎi)權，無(wú)異于鼓勵其惡意逃債。
(三)關(guān)于受讓主體是否享有相關(guān)實(shí)體和訴訟權利問(wèn)題
有觀(guān)點(diǎn)認為，關(guān)于金融資產(chǎn)管理公司將因不良資產(chǎn)形成的債權轉讓給非金融機構的情況下，受讓方能否要求變更訴訟及執行主體問(wèn)題，并無(wú)明文規定。司法實(shí)務(wù)中，應明確受讓方可否參照相關(guān)司法解釋的規定，申請變更訴訟及執行主體，債權轉讓公告是否具有通知效力等問(wèn)題。
(四)關(guān)于轉讓程序問(wèn)題
由于不良資產(chǎn)形成的債權的轉讓涉及國有資產(chǎn)流失等問(wèn)題，亟須相關(guān)立法及行政法規對該債權的轉讓程序進(jìn)行明確規定，如明確定價(jià)標準、評估程序等。
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