2017年企法顧問(wèn)考試民商法知識：民事主體

　　民事主體，是指根據法律規定，能夠參與民事法律關(guān)系，享有民事權利和承擔民事義務(wù)的當事人。 能夠充當民事法律關(guān)系主體的包括自然人和法人。 作為民事法律關(guān)系的主體，必須具有民事權利能力和民事行為能力。

　　一、自然人

　　(一)自然人的民事權利能力和行為能力

　　1、自然人的民事權利能力

　　自然人的民事權利能力，是指法律賦予自然人享有民事權利和承擔民事義務(wù)的資格。在我國，自然人具有平等的民事權利能力。自然人的民事權利能力始于出生，終于死亡。

　　2、自然人的民事行為能力

　　我國法律依行為能力賦予的狀況將自然人分為以下三類(lèi)：

民事行為能力	完全民事行為能力	18周歲以上的公民
		16周歲以上不滿(mǎn)18周歲的公民、以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的
	限制民事行為能力	10周歲以上的未成年人	可以從事與其精神健康狀況相適應的民事活動(dòng)，其他民事活動(dòng)則應由其法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。
		不能完全辨認自己行為的精神病人
	無(wú)民事行為能力	不滿(mǎn)10周歲的未成年人	應由他的法定代理人代理民事活動(dòng)
		不能辨認自己行為的精神病人
注意：無(wú)民事行為能力人和限制行為能力人接受獎勵、贈與、報酬的，他人不得以其為無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人，主張以上行為無(wú)效。

　　(二)監護(新增)

　　1、監護人的設立

　　(1)未成年人監護人的設立

　�、傥闯赡耆说母改甘钱斎环ǘūO護人;②未成年人的父母已經(jīng)死亡或者沒(méi)有監護能力的，由祖父母、外祖父母、成年兄姐擔任監護人;③關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔監護責任，經(jīng)未成年人父母所在單位或未成年人住所地居委會(huì )、村委會(huì )同意的。(自愿監護人);④對擔任監護人有爭議的，由父母所在單位或村委會(huì )、居委會(huì )在親屬中指定。對指定不服的，由人民法院裁決。(必須先指定后裁決);⑤沒(méi)有上述監護人的情況下，未成年人的父母所在單位或未成年人所在地的村委會(huì )、居委會(huì )、民政部門(mén)擔任監護人。

　　(2)精神病人監護人的設立

　　配偶、父母、成年子女，其他近親屬(這里是有順序的)。這里面的其他近親屬是指：祖父母、外祖父母、兄弟姐妹，成年的孫子女、外孫子女。

　　2、監護人的職責：

　　(1)保護被監護人的身體健康;(2)照顧被監護人的生活;(3)對被監護人進(jìn)行管理和教育;(4)保護和管理被監護人的財產(chǎn);(5)代理被監護人進(jìn)行民事活動(dòng);(6)代理被監護人進(jìn)行訴訟并承擔責任。

　　提示：“保護和管理被監護人的財產(chǎn)”是指監護人確是為了被監護的利益，不得擅自處分被監護人財產(chǎn)。

　　例題：甲是童星(8周歲)，片酬很多，他的父親經(jīng)他同意，將10萬(wàn)元贈送給他的叔叔丙，問(wèn)這個(gè)贈與行為的效力如何?(　)

　　A.有效 B.無(wú)效 C.效力未定 D.可撤銷(xiāo)。

　　答案：B

　　解析：本題中的財產(chǎn)是屬于未成年人的甲的，作為他的父親只能是為未成年人的個(gè)人利益才能處分。雖然征得了甲的同意，但是甲的同意在法律上沒(méi)有任何意義，這是一個(gè)無(wú)效的行為。

　　(三)宣告失蹤與宣告死亡

　　1、宣告失蹤的條件：

　�、僮匀蝗讼侣洳幻鞯氖聦�(shí)，即離開(kāi)自己的住所連續達到2年;②利害關(guān)系人(即近親屬和有債權債務(wù)關(guān)系的人)的申請;包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女以及其他與被申請人有民事權利義務(wù)關(guān)系的人。

　　(2)宣告失蹤的法律后果

　　自然人被宣告失蹤后，其財產(chǎn)由配偶、父母、子女或其他有利害關(guān)系的人代管，代管人有爭議的，或沒(méi)有上述人的，由人民法院裁決。

　　2、宣告死亡

　　(1)宣告死亡的條件

　�、僮匀蝗讼侣洳幻�，通常情況下滿(mǎn)4年，戰爭期間下落不明的，也是4年，要從戰爭結束之日起計算。意外事件下落不明，滿(mǎn)2年，從意外事件發(fā)生的當天計算。②由利害關(guān)系人的申請。

　　(2)宣告死亡的撤銷(xiāo);本人或利害關(guān)系人都可以申請撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)的法律后果如下：10

　�、倥渑紱](méi)有死亡的，沒(méi)有再婚的，婚姻關(guān)系自行恢復。配偶再婚的，保護現行婚姻;配偶再婚或者再婚后又離婚的，要想恢復夫妻關(guān)系的必須重新登記結婚。②在宣告死亡期間，已經(jīng)成立的收養關(guān)系，被撤銷(xiāo)的宣告死亡人不得以未經(jīng)其同意為由進(jìn)行解除，但是經(jīng)雙方同意的除外。③被繼承的財產(chǎn)應當予以返還。如果原物已經(jīng)被第三人取得，第三人不必返還，但是繼承人所賣(mài)的價(jià)款應當予以返還。因繼承法而取得的財產(chǎn)的自然人或組織，應當返還原物或予以適當補償。④請求賠償損失。利害關(guān)系人隱瞞真是情況致使他人被宣告死亡而取得財產(chǎn)的，除應返還原物以及孳息外，還應對造成的損失予以賠償。

　　二、合伙企業(yè)

　　(一)普通合伙企業(yè)

　　1、合伙企業(yè)設立的條件

　　(1)有兩個(gè)以上合伙人。合伙人既可以是自然人，也可以為法人和其他組織。合伙人為自然人的，應當具有完全民事行為能力。國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司以及公益性的事業(yè)單位、社會(huì )團體不得成為普通合伙人。(2)有書(shū)面合伙協(xié)議;(3)有合伙人認繳或者實(shí)際繳付的出資;　(4)有合伙企業(yè)的名稱(chēng)和生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所;合伙企業(yè)的名稱(chēng)中應當標明“普通合伙”字樣。

　　2、合伙企業(yè)的設立登記程序

　　合伙企業(yè)的營(yíng)業(yè)執照簽發(fā)日期，為合伙企業(yè)成立日期。合伙企業(yè)領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執照前，合伙人不得以合伙企業(yè)名義從事合伙業(yè)務(wù)。

　　3、合伙人財產(chǎn)份額的轉讓

　　(1)除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時(shí)，須“經(jīng)其他合伙人一致同意”。(2)合伙人之間轉讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時(shí)，應當“通知”其他合伙人。(3)合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)份額的，在同等條件下，其他合伙人有優(yōu)先購買(mǎi)權;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

　　提示：對內轉讓只需通知，對外轉讓?xiě)�當同意�?/p>

　　4、合伙人財產(chǎn)份額的出質(zhì)

　　合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須“經(jīng)其他合伙人一致同意”;未經(jīng)其他合伙人一致同意，其行為無(wú)效，由此給善意第三人造成損失的，由行為人依法承擔賠償責任。

　　5、合伙事務(wù)的表決方法

　　合伙人對合伙企業(yè)有關(guān)事項作出決議，按照合伙協(xié)議約定的表決辦法辦理。合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，除《合伙企業(yè)法》另有規定的外，實(shí)行合伙人一人一票并經(jīng)全體合伙人過(guò)半數通過(guò)的表決辦法。

　　合伙企業(yè)委托一個(gè)或者數個(gè)合伙人執行企業(yè)事務(wù)的，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)的下列事項應當經(jīng)全體合伙人一致同意：(1)改變合伙企業(yè)的名稱(chēng);(2)改變合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍、主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所的地點(diǎn);(3)處分合伙企業(yè)的不動(dòng)產(chǎn);(4)轉讓或者處分合伙企業(yè)的知識產(chǎn)權和其他財產(chǎn)權利;(5)以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保;(6)聘任合伙人以外的人擔任合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理人員。

　　提示：(1)修改或者補充合伙協(xié)議，應當經(jīng)全體合伙人一致同意;(2)普通合伙人以其在合伙企業(yè)中的財產(chǎn)份額出質(zhì)的，須經(jīng)其他合伙人一致同意;(3)普通合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意;(4)普通合伙人轉變?yōu)橛邢藓匣锶�，或者有限合伙人轉變?yōu)槠胀ê匣锶�，應當�?jīng)全體合伙人一致同意。

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