最新有限責任公司章程擬定彈性空間知識

　　公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會(huì )或者股東會(huì )、股東大會(huì )決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過(guò)規定的限額。下面由小編為大家收集了最新有限責任公司章程擬定彈性空間知識，歡迎大家點(diǎn)擊查看。

　　一、確定法定代表人之人選

　　《公司法》第13條：“公司法定代表人依照公司章程的規定，可由董事長(cháng)、執行董事或者經(jīng)理?yè)�任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。”

　　法定代表人是公司的“形象代言人”，更是公司對外事務(wù)的法律承接者，其重要性不言而喻，公司具體應安排誰(shuí)來(lái)?yè)�此重任，自然取決于股東之間利益安排與對公司日常經(jīng)營(yíng)及風(fēng)險管控的整體考慮。而鑒于法定代表人本身承擔各種法律風(fēng)險，可以在章程中約定“公司的董事、董事長(cháng)、法定代表人無(wú)需對在董事會(huì )和公司章程規定的其職責范圍內的任何行為承擔個(gè)人法律責任，除非其行為構成營(yíng)私舞弊、嚴重玩忽職守、肆意瀆職或故意損害公司利益;或其行為違反法律法規強制性規定、公司章程規定。若發(fā)生任何因與公司經(jīng)營(yíng)有關(guān)的針對董事、董事長(cháng)、法定代表人個(gè)人的索賠，董事、董事長(cháng)、法定代表人因上述索賠而受到的損失，除上述因其本身違法行為外，公司應對其損失予以賠償，并補償其合理的律師費及其他開(kāi)支和費用。”

　　二、規定轉投資或為他人擔保之比例

　　第16條第1款：“公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會(huì )或者股東會(huì )、股東大會(huì )決議;公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過(guò)規定的限額。”

　　此條即為“一條原則，兩個(gè)選擇，兩類(lèi)擔保，兩層決策。”即公司轉投資或提供擔保是其意思自治的范疇，由公司制定章程自行決定;兩個(gè)選擇指只能選擇董事會(huì )或者股東會(huì )(含股東大會(huì ))作為決策機構，這是法定的選擇范圍，超出該選擇范圍將歸于無(wú)效。如某公司章程如果選擇公司董事長(cháng)或者總經(jīng)理來(lái)決定公司的對外擔保，其規定無(wú)效。兩類(lèi)擔保是指公司特殊擔保即對內為公司股東或實(shí)際控制人提供擔保(第16條第2款)或對除此以外的其他法人、經(jīng)濟組織、個(gè)人提供的擔保。針對兩種擔保，公司法相應規定了所有人和經(jīng)營(yíng)層兩層決策--股東會(huì )決策和董事會(huì )決策，公司對外一般擔保公司章程可以規定由公司股東會(huì )或董事會(huì )決議，提供特殊擔保則必須由公司股東會(huì )親自決策。

　　雖然司法實(shí)踐對公司對外提供擔保是否違反章程規定有著(zhù)不同的判例，但是一份責任清晰的章程約定，必定會(huì )對厘清各方責任保護公司權益起到積極的作用。

　　三、規定出資繳納的期限與比例

　　第28條第1款：“股東應當按期足額繳納公司章程中規定的各自所認繳的出資額。股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開(kāi)設的賬戶(hù);以非貨幣財產(chǎn)出資的，應當依法辦理其財產(chǎn)權的轉移手續。”

　　本條款自工商登記實(shí)行認繳制度以來(lái)，新注冊公司都充分認識并利用了此條款，于是到處充斥注冊資本虛高、認繳期限超長(cháng)等現象，對此有兩點(diǎn)需要說(shuō)明，第一點(diǎn)是公司注冊資本是公司最基本的資產(chǎn)，確定和維持公司一定數額的資本，對于奠定公司基本的債務(wù)清償能力，保障債權人利益和交易安全具有重要價(jià)值，所以認繳注冊資本不可任性，承諾的實(shí)繳期限必須履行，否則未(全面)履行出資義務(wù)將對應一系列法律后果，如對其他股東承擔違約責任，對公司債權人承擔補充賠償責任，將被限制各項股東權利直至被公司除名等等，所以為了企業(yè)更好地長(cháng)足發(fā)展，建議股東合理出資量力而行;第二點(diǎn)是股東可以在章程約定不按實(shí)際出資比例持有股權，這里便是資本與人脈、技術(shù)、勞務(wù)等資源的利益最大化組合與設計。

　　另外在章程中對股東不按期履行繳納出資義務(wù)構成條件、承擔違約責任的形式等，應盡量做出具體、詳細的規定，比如違約股東應支付已經(jīng)支出的公司開(kāi)辦費用及占用資金的利息損失等，避免產(chǎn)生不必要的糾紛。

　　四、規定可不按出資比例分配與優(yōu)先認購

　　第34條“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利;公司新增資本時(shí)，股東有權優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。”

　　本條款注意分取紅利和優(yōu)先認購新增資本均以實(shí)繳出資比例為基礎，同時(shí)如果全體股東達成一致意見(jiàn)，可以按協(xié)商的其他方案進(jìn)行分紅或者優(yōu)先認購。本條款和公司盈余分配糾紛訴訟息息相關(guān)，根據公司法166條，“公司彌補虧損和提取公積金后所余稅后利潤，有限責任公司依照本法第34條的規定分配”，股東主張分紅權的前提是公司在以利潤繳納各種稅金及依法提取法定公積金、法定公益金之后尚有盈余，且在程序上需有股東會(huì )審議批準的利潤分配方案的情形下，才有可能被法院支持。

　　五、公司治理結構之法律空間

　　依照擬人化原則，一個(gè)企業(yè)如同一個(gè)人，全體股東投資成立有限公司形式的企業(yè)法人，董事會(huì )是企業(yè)的“大腦”，總經(jīng)理是企業(yè)的“心臟”，總經(jīng)理轄制的各部門(mén)是企業(yè)的“五臟六腑及肢體器官”，監事會(huì )是企業(yè)的“免疫力系統”，公司治理結構則是企業(yè)的“神經(jīng)系統”。[注1]

　　《公司法》賦予公司治理結構的彈性法律空間如下所示：

　　1、增加股東會(huì )之權利

　　公司法第37條11項“公司章程規定的其他職權。”如可以參照上市公司增加規定“審議股權激勵計劃、審議公司在一年內購買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)%的事項、調整利潤分配政策”等。

　　2、增加董事會(huì )的權限

　　公司法第46條11項“公司章程規定的其他職權。”如增加“在股東會(huì )授權范圍內，決定公司對外投資、收購出售資產(chǎn)、資產(chǎn)抵押、對外擔保事項、委托理財、關(guān)聯(lián)交易等事項;制訂本章程的修改方案;向股東會(huì )提請聘請或更換為公司審計的會(huì )計師事務(wù)所;聽(tīng)取公司總裁的工作匯報并檢查總裁的工作”等。

　　3、重設經(jīng)理職權的權利

　　第49條第2款“公司章程對經(jīng)理職權另有規定的，從其規定。”本條款與上述37條股東會(huì )、46條董事會(huì )法定權限不同之處在于，上述《公司法》列舉的十項職權均系法定職權，公司章程僅能在此之外進(jìn)行其他事項的安排，比如對外投資、擔保、聘用或者解聘會(huì )計師事務(wù)所等，而經(jīng)理的法定八項職權系示范性?xún)热�，可完全依據公司情況自行定制，比如可以授權一些具體經(jīng)營(yíng)管理及執行層面的工作，對管理層恰如其分的授權正是公司有效運行的核心。

　　如參照伊利股份(600887)上市公司章程128條，可以賦予總經(jīng)理下述職權：“簽署公司一切對外文件，包括但不限于：合同、協(xié)議，上報政府機構文件等，總裁可以依其判斷將本項職權授予某個(gè)人行使;制定公司職工的工資、福利、獎懲;提議召開(kāi)董事會(huì )臨時(shí)會(huì )議;負責編制公司的發(fā)展計劃、年度經(jīng)營(yíng)計劃，提出年度財務(wù)預、決算方案以及利潤分配方案和彌補虧損方案;董事會(huì )閉會(huì )期間，總裁等高級管理人員直接對董事長(cháng)負責;設立總裁獎勵基金，獎勵基金以稅后利潤為基數按10%提取，總裁根據年度經(jīng)營(yíng)情況掌握使用”等。

　　4、增加監事會(huì )的權利

　　第53條7項“公司章程規定的其他職權。”如規定“發(fā)現公司經(jīng)營(yíng)情況異常，可以進(jìn)行調查;必要時(shí)，可以聘請會(huì )計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等專(zhuān)業(yè)機構協(xié)助其工作，費用由公司承擔”等。

　　5、關(guān)于股東會(huì )的通知、表決權、議事方式及表決程序

　　第41條第1款“召開(kāi)股東會(huì )會(huì )議，應當于會(huì )議召開(kāi)十五日前通知全體股東，但是，公司章程另有規定或者全體股東另有約定的除外。”比如有限責任公司股東們可以不召開(kāi)股東會(huì )議而直接作出決定，對于一致同意的事項形成書(shū)面材料，由全體股東在此決定文件上簽字、蓋章，即具有與股東會(huì )議決議相同的法律效力。

　　第42條“股東會(huì )會(huì )議由股東按照出資比例行使表決權;但是，公司章程另有規定的除外。”

　　這條便是不按出資比例行使表決權的法律依據。公司章程根據不同公司需求及情況，根據“出資比例不等于持股比例、分紅比例、表決權比例”靈活設計章程，使得公司可以取得利益最大化。

　　第43條第1款“股東會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的以外，由公司章程規定。”

　　本條款關(guān)于“修改公司章程、增加或減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)”屬法定強制性規定，章程只可以做出更嚴苛比如高于三分之二的比例，或者將需要控制的其他事項也做多數決條款規定，而不能對上述法定事項做刪減。比如可以增加“公司在一年內購買(mǎi)、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過(guò)公司最近一期經(jīng)審計總資產(chǎn)30%的;股權激勵計劃”等均需要經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過(guò)。

　　6、關(guān)于董事會(huì )的議事方式及表決程序

　　第48條第1款“董事會(huì )的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。”如可以規定“董事會(huì )會(huì )議應有過(guò)半數的董事出席方可舉行。董事會(huì )作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數通過(guò)。董事會(huì )提出修改公司章程議案和作出聘任或解聘總裁的決議，必須經(jīng)全體董事的四分之三以上通過(guò)。”

　　六、股權轉讓與繼承規定

　　1、對股權轉讓條件進(jìn)行特別規定

　　第71條第4款“公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。”

　　關(guān)于本條款股權轉讓規則，簡(jiǎn)而言之即為“股東之間轉讓無(wú)需其他股東同意，股東之外轉讓?zhuān)�必須�?jīng)其他股東過(guò)半數同意，同意轉讓的股東有優(yōu)先購買(mǎi)權，不同意轉讓的應當購買(mǎi)欲轉讓的股權”公司章程可以約定嚴于上述規則的“對外轉讓須經(jīng)其他全體股東同意”，也可以約定寬松的“對外轉讓須經(jīng)其他1/4股東同意”等等。章程的這些規定均為限制性條款，具有法律效力，同時(shí)也符合有限公司在經(jīng)濟活動(dòng)過(guò)程中時(shí)刻保持公司穩定性和經(jīng)營(yíng)活力的要求。

　　此處需要注意的是，公司章程不可以禁止股東對外轉讓股權的權利，否則當股東不想繼續參股時(shí)，公司其他股東又不愿受讓?zhuān)瑒荼貙⑾抻谝粋�(gè)人為的公司僵局，股東的權益無(wú)法保障，極易導致公司經(jīng)營(yíng)陷入訴爭等不穩定狀態(tài)中，所以，立法本意也重點(diǎn)關(guān)注于公司的經(jīng)營(yíng)運作穩定發(fā)展，依據公司章程約定禁止股東的合法權利應該予以否定。

　　2、規定股權可否繼承

　　第75條“自然人股東死亡后，其合法繼承人可以繼承股東資格;但是，公司章程另有規定的除外。”

　　基于人合為上的有限公司，如果有自然人股東而章程卻對此條款未加以任何規定，則面臨巨大法律風(fēng)險，比如出現多個(gè)繼承人難以達成一致意見(jiàn)，股東資格始終懸而未決，甚至出現繼承人繼承大股東資格直接解散公司的司法判例。為避免上述情形發(fā)生，本條款可以通過(guò)下述方式予以規范：一)章程直接規定不能繼承股東資格，繼承人只能取得股權中的財產(chǎn)權利;二)有條件的繼承股東資格，如約定因繼承(遺贈)、贈與、析產(chǎn)原因發(fā)生股權變動(dòng)的，權利人只取得股權中的財產(chǎn)權利。經(jīng)表決權以上的股東同意，同時(shí)規定繼承人符合何種條件時(shí)，方能繼承股東資格等。

　　七、財務(wù)管理之規定

　　1、規定財務(wù)報告送達股東之期限

　　第165條第1款“有限責任公司應當依照公司章程規定的期限將財務(wù)會(huì )計報告送交各股東。”

　　2、規定聘用會(huì )計審計機構的權利歸屬

　　第169條第1款“公司聘用、解聘承辦公司審計業(yè)務(wù)的會(huì )計師事務(wù)所，依照公司章程的規定，由股東會(huì )、股東大會(huì )或者董事會(huì )決定。”

　　八、規定解散公司之事由

　　180條第1款“公司因下列原因解散：(一)公司章程規定的營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)或者公司章程規定的其他解散事由出現;”

　　根據此條款，公司章程規定解散可以分為營(yíng)業(yè)期限屆滿(mǎn)的解散和其他解散事由出現的解散。“公司章程也可以根據本公司的具體情況，規定某些特定的事由作為公司解散的原因，公司就應當停止生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，進(jìn)入公司解散程序。”[注2]

　　具體來(lái)說(shuō)，公司章程在設立時(shí)可以約定虧損達一定數額或比例、經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生哪些重大變化、持續幾年不能分紅、股東既不能轉讓股權公司又不能回購股權形成股東僵局、發(fā)生不可抗力等合法情形時(shí)構成公司章程規定的其他解散事由。

　　綜上而言，公司治理的復雜程度遠非一紙章程即可一言以蔽之，但是如何運用契約規則和制度安排來(lái)替代單純的道德約束或信任紐帶，公司章程確是不可多得的直面眾多風(fēng)險的第一道防線(xiàn)，如何在公司法允許的范圍內，對章程彈性條款做出最適合公司的安排，不僅體現了治理者的智慧，關(guān)乎公司規范治理的核心內容，更是現代公司在面對紛繁復雜的各種糾紛時(shí)，一道有力度的風(fēng)險防范屏障和行而有效的制度保障。

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