合同法的立法背景指導思想及其適用范圍
一、合同法的立法背景
我國目前為止有三部合同法，一部是1981年頒布、1993年修改，主要解決國內經(jīng)濟合同糾紛的《經(jīng)濟合同法》；第二部是主要調整涉外經(jīng)濟合同糾紛、1985年制定的《涉外經(jīng)濟合同法》；第三部是1987年制定的《技術(shù)合同法》，這是為了確認科學(xué)技術(shù)也是商品，促進(jìn)發(fā)明創(chuàng )造而制定的。三部合同法是否包括了我國所有關(guān)于合同的法律呢，不是。合同的涉及面非常廣，我國還有一些法律對合同問(wèn)題作出過(guò)規定。譬如，1986年《民法通則》中“民事權利”一章，有一節是“債權”，對債權的規定主要就是有關(guān)合同的規定。如對合同履行地，當事人約定不明確的，民法通則規定，給付貨幣的，在接受貨幣一方的所在地履行；其他義務(wù)，在債務(wù)人的所在地履行。1984年頒布、1992年修改的專(zhuān)利法，規定了專(zhuān)利權的許可使用和轉讓?zhuān)矊儆诤贤瑔?wèn)題。1982年頒布、1993年修改的商標法，規定了注冊商標的許可使用和轉讓。如何簽訂中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)協(xié)議，1979年頒布、1990年修改的《合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法》就有相關(guān)的規定�！秳趧�(dòng)法》有一章是“勞動(dòng)合同”。做買(mǎi)賣(mài)離不開(kāi)運輸，我國有三大運輸法，即鐵路法、海商法和民用航空法，有關(guān)鐵路運輸、海上運輸和民航運輸的合同問(wèn)題在這三部法律中都作了規定。有關(guān)合同的法律還有一些，不一一列舉，這些法律都是全國人民代表大會(huì )及其常務(wù)委員會(huì )通過(guò)的。新合同法自1999年10月1日起施行后，經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法和技術(shù)合同法同時(shí)廢止，但其他有關(guān)合同的法律如海商法、勞動(dòng)法等仍然有效。另外，國務(wù)院頒布過(guò)十多個(gè)有關(guān)合同的行政法規，如工礦產(chǎn)品購銷(xiāo)合同條例、借款合同條例、加工承攬合同條例等。最高人民法院根據審判實(shí)踐，對有關(guān)合同的問(wèn)題作了五十多個(gè)司法解釋?zhuān)虼�，三部合同法、其他有關(guān)合同規定的法律、國務(wù)院頒布的有關(guān)合同的行政法規以及最高人民法院有關(guān)合同的司法解釋?zhuān)餐瑯嫵闪宋覈贤审w系的框架。
為什么要制定新的合同法。首先，三部合同法的頒布時(shí)間相對較早，最晚的一部是1987年頒布的技術(shù)合同法。經(jīng)濟合同法雖然于1993年修改，但當時(shí)有大、中、小三種修改方案。大改相當于重新起草一部合同法，中改是把有關(guān)合同法的重要內容都加以規定，小改是指非改不可的才加以修改，可改可不改的不改。當時(shí)采納的是小改的方案，小改方案的背景是1992年10月黨的十四大明確提出改革開(kāi)放的目標是建立社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制。經(jīng)濟合同法是1981年制定的，當時(shí)基本上是計劃經(jīng)濟體制，剛提出改革開(kāi)放的任務(wù)，經(jīng)濟合同法中有一些過(guò)分強調計劃管理的內容。1993年對經(jīng)濟合同法修改時(shí)，刪去了過(guò)分強調計劃管理的內容，如第一條中刪去了“保證國家計劃的執行”，第四條中刪去了“破壞國家計劃”，對其他內容基本未作修改。十多年前制定的法律，在不少?lài)沂切碌�。法律具有穩定性，特別是涉及民事權利方面的'法律，如法國民法典是1804年頒布的，德國民法典是1896年頒布的，頒布之后很少作修改，當然，像反壟斷法這樣與經(jīng)濟政策關(guān)系密切的法律，修改的次數會(huì )多一些。為什么說(shuō)三部合同法制定的時(shí)間相對較早，原因在于中國處于經(jīng)濟體制的變動(dòng)時(shí)期，由計劃經(jīng)濟體制向市場(chǎng)經(jīng)濟體制過(guò)渡，經(jīng)濟體制還不夠成熟、穩定。前幾年實(shí)行的某些政策，現在也許就不適用了。這也從一個(gè)方面表明，我國近十多年來(lái)，盡管有令人不滿(mǎn)意的地方，但是，我們發(fā)展得很快，從立法上看，這些年是黃金時(shí)代，從1998年到現在，我國制定了三百多部法律和有關(guān)法律問(wèn)題的決定。由于改革開(kāi)放迅速、深入的發(fā)展，原有的三部合同法顯現出不足之處。如何評價(jià)原有的三部合同法，從歷史唯物主義的觀(guān)點(diǎn)看，三部合同法在中國的法律史上、在改革開(kāi)放進(jìn)程中所起的作用，怎么高估都不為過(guò)。1980年前后，學(xué)者還在討論勞動(dòng)力是不是商品，1981年，全國人大就通過(guò)了經(jīng)濟合同法，而且，實(shí)踐證明經(jīng)濟合同法規定的基本原則以及絕大多數具體規定，至今看來(lái)仍然是正確的。當然，隨著(zhù)改革開(kāi)放的深入開(kāi)展，經(jīng)濟貿易中以及審判實(shí)踐中出現了一些新情況、新問(wèn)題，對這些新情況、新問(wèn)題，制定三部合同法的當時(shí)不可能預見(jiàn)。如融資租賃問(wèn)題，一個(gè)企業(yè)需要引進(jìn)先進(jìn)的生產(chǎn)線(xiàn)，沒(méi)有自有資金，在銀行又貸不到款，這時(shí)可以找租賃公司，請租賃公司把需要的生產(chǎn)線(xiàn)買(mǎi)進(jìn)來(lái)，由該企業(yè)使用，企業(yè)向租賃公司分期交付租金，這樣，就解決了企業(yè)一下子要付出大筆資金的困難。融資租賃在中國是1981年出現的，當時(shí)成立了中國東方租賃有限公司和中國租賃有限公司，廣泛開(kāi)展業(yè)務(wù)是1984年以后。經(jīng)濟合同法和涉外經(jīng)濟合同法不可能對
融資租賃作出規定。我國經(jīng)濟貿易中有一個(gè)“外貿代理”的提法，代理的問(wèn)題。在1986年通過(guò)的民法通則中有規定，屬于大陸法系的一般代理，即直接代理，代理人以被代理人的名義從事活動(dòng)，活動(dòng)的后果歸被代理人承擔�，F實(shí)生活中，因外貿經(jīng)營(yíng)權等原因，沒(méi)有外貿經(jīng)營(yíng)權的企業(yè)需要從國外進(jìn)出口貨物，只能委托有外貿經(jīng)營(yíng)權的外貿公司代為簽訂進(jìn)出口合同，生產(chǎn)企業(yè)與外貿公司之間屬于代理關(guān)系，但由于外貿經(jīng)營(yíng)權等原因，外貿公司不能以被代理人即生產(chǎn)企業(yè)的名義簽訂合同，只能以自己的名義簽訂合同。民法通則以及涉外經(jīng)濟合同法對這種代理即間接代理的問(wèn)題未作規定。今后有關(guān)外貿經(jīng)營(yíng)權完全放開(kāi)了，也還有一個(gè)分工協(xié)作、專(zhuān)業(yè)優(yōu)勢的問(wèn)題，外貿代理還會(huì )存在。隨著(zhù)房地產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，出現了許多房地產(chǎn)中介商，對公民來(lái)說(shuō)購買(mǎi)房子是一輩子的大事，不可能每個(gè)公民都具有房地產(chǎn)方面的專(zhuān)業(yè)知識，需要找房地產(chǎn)中介商、開(kāi)發(fā)商咨詢(xún)、協(xié)助辦理有關(guān)購房手續。房地產(chǎn)中介業(yè)務(wù)主要是在1990年以后發(fā)展起來(lái)的。因此，對改革開(kāi)放以來(lái)出現的許多新情況、新問(wèn)題，需要作出新規定。 第二，當前國內經(jīng)濟秩序有些混亂，經(jīng)濟信用程度較低，香港有位學(xué)者把合同法比喻為商務(wù)游戲規則，這是有道理的。合同法是一種游戲規則，看誰(shuí)掌握得好。如果掌握得不好，容易上當受騙；如果掌握得好，就能較好地保護自己的利益。為了防止和避免合同欺詐，維護社會(huì )經(jīng)濟秩序，需要作一些新規定。
第三，三部合同法由于制定時(shí)間較早，起草單位不一，有的規定較為原則。譬如，合同如何訂立，這是一個(gè)非常重要的問(wèn)題，防患于未然。這方面應該認真地向國外先進(jìn)企業(yè)學(xué)習，他們的合同有的長(cháng)達一、二百頁(yè)，各種問(wèn)題，哪怕是不太可能發(fā)生的問(wèn)題都有約定。不發(fā)生糾紛則罷，一旦發(fā)生糾紛，都有詳細的條款作為解決依據。關(guān)于如何訂立合同，三部合同法的規定基本一致，即當事人對合同的主要內容協(xié)商一致的，合同成立，這個(gè)規定是對的，但不具體，一家企業(yè)想出售鋼材，向另一家企業(yè)發(fā)出要約，要約中有關(guān)貨物的數量、品質(zhì)、價(jià)格等合同的主要條款一應俱全，對方收到要約后，同意這些主要條款，只是提出如果發(fā)生糾紛，能否在受要約人所在地的仲裁機構或者人民法院解決，也就是說(shuō)雙方在解決糾紛的地點(diǎn)上還沒(méi)有協(xié)商一致，這時(shí)合同是否算成立？如果一方向另一方發(fā)出要約，是通過(guò)信函發(fā)出要求十天內答復。受要約人收到要約后，對要約內容表示同意。并在七天內作出答復，但由于
郵局的耽擱，信件一個(gè)月以后才到達要約人，這時(shí)合同是否算成立？合同訂立的問(wèn)題非常復雜。新合同法有關(guān)合同訂立的要約、承諾的規定共有二十多條，與聯(lián)合國國際貨物銷(xiāo)售合同公約和國際商事合同通則的規定基本一致。這些規定不能解決合同訂立中的所有問(wèn)題，但是與三部合同法關(guān)于合同訂立的條款相比，要具體、完善得多，基本確立了合同訂立的規則，因此，從適應建立社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制的根本要求出發(fā)，有必要制定一部新合同法，使原來(lái)比較原則的規定進(jìn)一步具體化，對三部合同法中個(gè)別不一致的地方作出統一規定。
二、制定合同法的指導思想
制定合同法的指導思想，指的是如何解決起草過(guò)程中的各種關(guān)系，起草合同法的根本要求。全國人大常委會(huì )法工委主任顧昂然同志在第九屆全國人大二次會(huì )議上關(guān)于合同法草案的說(shuō)明中指出：“制定合同法的指導思想是以鄧小平理論為指導，堅持從中國實(shí)際出發(fā)，并借鑒國外的有益經(jīng)驗，制定一部統一的、較為完備的合同法，以保障社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟健康發(fā)展。注意保持法律的連續性和穩定性，以經(jīng)濟合同法、涉外經(jīng)濟合同法和技術(shù)合同法為基礎，總結實(shí)踐經(jīng)驗，加以補充完善，注重可操作性，把近十年來(lái)行之有效的有關(guān)合同的行政法規和司法解釋的規定，盡量吸收進(jìn)來(lái)，對需要增加的，盡可能作出具體規定”。
顧昂然同志這段話(huà)，最重要的是七個(gè)字，即“統一的、較為完備的”。怎么理解“統一的”？這里講的統一，是相對于三部合同法而言，不是相對于中國現有的整個(gè)合同法律體系。制定統一的合同法，是指在新的合同法施行后，原有的三部合同法同時(shí)廢止，合同法第四百二十八條，已經(jīng)作出這一規定。如何理解“較為完備的”？第一，要根據三部合同法實(shí)施以來(lái)在經(jīng)濟貿易和司法審判中出現的新情況、新問(wèn)題，只要條件成熟，都應當相應地作出新規定。譬如，融資租賃合同，在合同法中有專(zhuān)章規定；外貿代理的問(wèn)題，合同法第四百零二條、第四百零三條等有規定；房地產(chǎn)中介業(yè)務(wù)，合同法規定了委托合同、行紀合同、居間合同，可以較好地解決中介業(yè)務(wù)中的權利義務(wù)問(wèn)題。第二，要把近年來(lái)行之有效的行政法規、司法解釋吸收到合同法中來(lái)，使之上升為法律。第三，合同法是貿易規則，隨著(zhù)經(jīng)濟全球化以及我國的對外開(kāi)放，國內貿易和涉外貿易雖有區別，但這種區別愈來(lái)愈小。制定合同法，應當充分
借鑒有關(guān)的國際公約和國際貿易規則，使合同法的原則、具體制度甚至具體規定，都與國際通行做法基本一致。這樣，才有利于進(jìn)一步對外開(kāi)放，有利于我國的現代化建設。
三、合同法的適用范圍
合同法第二條規定，本法所稱(chēng)合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。這一規定與1998年9月7日在報紙上全文公布的合同法草案相比較，有兩處作了修改。第一處修改是把“公民”修改為“自然人”。在合同法草案的征求意見(jiàn)過(guò)程中，有的全國人大常委會(huì )委員和專(zhuān)家提出，合同法既適用國內合同關(guān)系，也適用涉外合同關(guān)系，應當對外國人作為合同法的主體問(wèn)題作出規定，建議把“公民”一詞修改為“自然人”。自然人一詞，包括中國公民，也包括外國人、無(wú)國籍人。
第二處修改是把“債權債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權利義務(wù)關(guān)系”。合同法的適用范圍是什么，能否說(shuō)合同是設立、變更，終止債權債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，對此一直有不同意見(jiàn)。1999年1月召開(kāi)的九屆全國人大常委會(huì )第七次會(huì )議上，全國人大法律委員會(huì )建議把“債權債務(wù)關(guān)系”修改為“民事權利義務(wù)關(guān)系”。這一修改不是實(shí)質(zhì)性修改。不能說(shuō)合同法草案規定合同是債權債務(wù)關(guān)系的協(xié)議，合同法的適用范圍比較窄，修改為民事權利義務(wù)關(guān)系后適用范圍就寬了。這是鑒于對債權債務(wù)關(guān)系一詞容易引起不同的理解而做的修改。
合同法適用范圍的基本含義是什么？第一，合同法調整的是平等主體之間的民事關(guān)系。政府依法維護經(jīng)濟秩序的管理活動(dòng)，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān)行政管理的法律，不適用合同法；法人、其他組織內部的管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律，也不適用合同法。第二，合同法主要調整法人、其他組織之間的經(jīng)濟貿易合同關(guān)系，同時(shí)還包括自然人之間的買(mǎi)賣(mài)、租賃、借貸、贈與等合同關(guān)系，有關(guān)婚姻、收養、監護等身份關(guān)系，不適用合同法。 現實(shí)生活中有幾類(lèi)合同是否適用合同法？一類(lèi)是土地使用權出讓、轉讓合同和農村土地承包經(jīng)營(yíng)合同。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，爭論主要在合同法是否對上述合同作專(zhuān)章規定，而不在是否適用合同法。一種意見(jiàn)認為，應當在合同法中對土地使用權出讓、轉讓合同和農村土地承包
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