購銷(xiāo)合同常見(jiàn)十大問(wèn)題及風(fēng)險防范
據不完全統計，世界上90%的財富都與合同有關(guān)。任何一家公司都免不了要對外簽定合同，特別是簽訂買(mǎi)賣(mài)合同。買(mǎi)賣(mài)合同作為公司最常見(jiàn)和最常用的合同，似乎并沒(méi)有什么大的問(wèn)題，每個(gè)公司乃至一般經(jīng)銷(xiāo)人員都能簽定。然而要簽定一份規范的、內容完善的、權利義務(wù)清晰的、在出現問(wèn)題時(shí)能使己方處于優(yōu)勢的合同則并非每個(gè)人都所能及的。為了幫助公司能夠正確地簽定、履行買(mǎi)賣(mài)合同，防范合同簽訂出現問(wèn)題而帶來(lái)的風(fēng)險，保護公司的合法利益。本人特就日常簽訂、履行合同中(主要以產(chǎn)品買(mǎi)賣(mài)合同為例)最易出現的一些問(wèn)題進(jìn)行梳理，總結為十大問(wèn)題，呈現給公司，希望對公司和企業(yè)能夠有所幫助。
一、簽約雙方的主體問(wèn)題及風(fēng)險防范
在日常經(jīng)營(yíng)往來(lái)中，時(shí)常出現簽訂合同的主體不明確、主體混亂、甚至不知道與誰(shuí)簽訂的合同，有的雖然有主體，但主體不適格、或者無(wú)權簽訂等。
風(fēng)險防范：雙方的合作如果是第一次，在確定要與對方簽定合同前，尤其是涉及金額巨大時(shí)，一定要認真審查對方的主體資格以及合同洽談人的資格和代理權，一定要弄清與誰(shuí)簽定合同。建議到對方的公司進(jìn)行實(shí)地考察，這樣可以了解簽約人的身份，對方公司是否真實(shí)，對方公司的實(shí)力以及資格。同時(shí)，還應到工商管理部門(mén)查閱工商檔案，了解公司是否處于存續期內。有的合同的簽訂還涉及到相關(guān)部門(mén)的審批或者在對外簽訂前需要取得相應的許可，這些簽約條件是否已經(jīng)具備，必要時(shí)可委托律師進(jìn)行簽定合同前的盡職調查。一定要避免輕聽(tīng)經(jīng)銷(xiāo)人員或簽約人的一面之詞，避免簽定合同帶來(lái)風(fēng)險。
二、合同的形式問(wèn)題及風(fēng)險防范
在合同形式方面，易主觀(guān)的問(wèn)題：一是口頭形式代替書(shū)面合同;二是使用傳真形式進(jìn)行往來(lái)簽定，而事后又未取得合同原件;三是合同上雙方公司名稱(chēng)前后不統一;四是雙方的基本情況不詳細;五是多頁(yè)合同沒(méi)有蓋騎縫章;六是打印字體與手寫(xiě)字體同時(shí)存在等等。
防范措施：
一是所有合同均應采取書(shū)面形式，不要使用口頭合同。緊急情況下采用了口頭合同，之后也應當立即補簽書(shū)面合同。二是如使用傳真或者QQ往來(lái)等簽定合同，之后也應要求通過(guò)特快專(zhuān)遞將原件郵寄我方，必須取得原件。三是在簽訂合同時(shí)，雙方的名稱(chēng)要清晰，前后要統一。特別是名稱(chēng)要與公司營(yíng)業(yè)執照或者公章上的名稱(chēng)一致，不使用簡(jiǎn)稱(chēng)或縮寫(xiě)。四是雙方除名稱(chēng)外，其他的基本情況也要詳細，如公司法人代表、地址、合同經(jīng)辦人、聯(lián)系電話(huà)等以便以后發(fā)生糾紛時(shí)便于訴訟。五是合同存在多頁(yè)時(shí)，應加蓋騎縫章，以防止對方進(jìn)行偷梁換柱。六是合同內容有手寫(xiě)體與打印體兩種文字時(shí)要認真審查而使合同內容字體一致，對手寫(xiě)體可蓋章確認。另外，合同簽字和蓋章時(shí)盡量選擇在一方的公司辦公室進(jìn)行，以確保合同的真實(shí)性。而且合同應雙方同時(shí)在一起簽訂(包括蓋章、簽字)。應避免一方蓋了章后交對方拿回去蓋章再交回來(lái)的情況(風(fēng)險很大)。
三、合同內容易存在的問(wèn)題及風(fēng)險防范
有的買(mǎi)賣(mài)合同主要條款不齊全，合同的內容又表述模糊不清，有的存在歧義，埋下隱患。
防范措施：
一是合同最基本的條款必須齊全，基本條款應包括：(一)當事人的名稱(chēng)和住所;(二)標的物;(三)數量;(四)質(zhì)量;(五)價(jià)款或者報酬; (六)履行期限、地點(diǎn)和方式;(七)違約責任;(八)解決爭議的方法。除此之外，雙方可以根據合同的性質(zhì)和交易目的，約定其他條款。另外，在合同中，其文字和用語(yǔ)一定要準確，不要使用含糊不清的概念，如不在合同中使用：一捆、一車(chē)、大概、原則上、大約等這樣的含糊不清的字詞。不要寫(xiě)錯別字，甚至連標點(diǎn)符號都要正確使用。
四、合同的產(chǎn)品質(zhì)量問(wèn)題及風(fēng)險防范
產(chǎn)品質(zhì)量是合同中的特別重要條款，如果產(chǎn)品質(zhì)量出現嚴重問(wèn)題，就不能實(shí)現合同目的。產(chǎn)品質(zhì)量約定不準確會(huì )給以后產(chǎn)品的驗收，以及貨款的催收等帶來(lái)麻煩。
防范措施：
一是要在合同中盡量約定明確質(zhì)量使用的標準，如按國家標準、行業(yè)標準、地方標準或者企業(yè)標準。作為賣(mài)方應約定產(chǎn)品在檢驗時(shí)發(fā)現問(wèn)題買(mǎi)方應當立即以書(shū)面進(jìn)行反映，必須在合同中明確產(chǎn)品的檢驗期限和質(zhì)量異議期，如果超過(guò)異議期則視為產(chǎn)品合格。作為買(mǎi)方，應留取5%—10%的質(zhì)量保證金，并且一旦發(fā)現質(zhì)量問(wèn)題必須立即以書(shū)面形式向賣(mài)方提出，而不要等到賣(mài)方索要貨款時(shí)才提出質(zhì)量問(wèn)題(此時(shí)提出的對抗性就大大降低)。
五、價(jià)款支付問(wèn)題及風(fēng)險防范
在買(mǎi)賣(mài)合同中，有的對價(jià)款的支付約定不清晰，同時(shí)拖欠貨款的情況也非常普遍，導致企業(yè)的資金被無(wú)償占用。
防范措施：
合同應明確價(jià)款支付的準確時(shí)間，作為買(mǎi)家應盡量用先收貨再付款的方式。而作為賣(mài)方則盡量采取先收款后發(fā)貨的方式。當然比較折中的辦法是采取分期付款的方式以降低彼此的風(fēng)險。一定要約定逾期付款的違約責任，如未按時(shí)支付貨款，應承擔合同總額的10%或者更多的違約金。同時(shí)對一些大件的單件產(chǎn)品，賣(mài)方可以在合同中約定在貨款未付清到80%前，產(chǎn)品的所有權不發(fā)生轉移，這條對于賣(mài)方特別重要，因為在買(mǎi)方嚴重違約的情況下，賣(mài)方可以基于物權而請求返還，請求賠償的權利，同時(shí)還避免了買(mǎi)方因經(jīng)營(yíng)困難導致第三方將賣(mài)方出賣(mài)的貨物查封。
六、貨物交付的風(fēng)險及防范措施
在日常交易中，大量存在交付不規范的情形，往往存在沒(méi)有交接(付)的記錄。有的雖然有交付的記錄，但接受對象存在重大瑕疵，接受主體不合法。比如送貨單上僅有接收方的一個(gè)“庫管員”的簽收，而沒(méi)有合同鑒定人簽收，也沒(méi)有法定代表人的確認，更沒(méi)有加蓋買(mǎi)方的公章。一旦庫管員“失蹤”，則賣(mài)方難以主張其權利。
防范措施：
一是交貨時(shí)必須交付給有接收貨物權利的人，通常這幾種人均可以作為買(mǎi)方的代表進(jìn)行簽收。1.買(mǎi)方的法定代表人，2.合同上的簽字人，3.合同中約定的收貨人，4.持有買(mǎi)方授權委托書(shū)的人。二是不可將貨物交付給買(mǎi)方的庫管員，如果確要交給庫管員，應及時(shí)將送貨單交買(mǎi)方法人代表或財務(wù)確認或者加蓋買(mǎi)方公司公章。三是在交貨時(shí)可以將交接的現場(chǎng)進(jìn)行拍照或者錄像，以便證明交貨行為。四是在要求支付貨款時(shí)應通過(guò)銀行轉賬支付以便佐證交付行為。
七、違約責任的風(fēng)險及應對措施
有的買(mǎi)賣(mài)合同完全沒(méi)有違約條款，有的雖然有違約條款，但也僅僅是籠統的一個(gè)條款，如：“一方違約應向對方支付違約金”，并沒(méi)有涉及違約金的具體數字以及違約后如何進(jìn)行處理，這給日后的索賠造成困難。
防范措施：
一是合同必須要有違約條款。二是還必須明確一般違約的后果以及嚴重違約的不同后果。違約后包括：繼續履行;采取補救措施;賠償損失;支付違約金或者定金或者解除合同等。如果約定違約金，還應當約定一定的比例。當然原則上約定的違約金不能超過(guò)其損失的30%，違約金如果約定過(guò)高，對方可以請求人民法院或者仲裁委予以降低，所以違約金的約定要適當，并不是越高越好。最好是約定一方違約后向另一方賠償損失的計算方法。
八、管轄的問(wèn)題及風(fēng)險
在合同發(fā)生糾紛需要通過(guò)訴訟或者仲裁時(shí)，就首先要確定誰(shuí)擁有管轄權，而管轄權對于案件的.處理有重要的影響，但我們發(fā)現許多合同就發(fā)生爭議后的管轄問(wèn)題并沒(méi)有進(jìn)行約定，從而造成訴訟成本和訴訟風(fēng)險的加大。
防范措施：
在簽定合同時(shí)，原則上在合同上應盡量將發(fā)生的爭議時(shí)提交己方所在地人民法院審理或者己方所在地仲裁機構裁決。這樣一方面可以節約訴訟成本，另一方面占有地利優(yōu)勢，從而避免在對方所在地訴訟可能存在的地方保護主義的影響。如果在合同中難以確定到己方所在地法院管轄，那么應當寫(xiě)明，當發(fā)生糾紛或爭議時(shí)，雙方均有權向各自所在地人民法院申請解決。這是比較公平的約定，也容易得到對方的認可。
九、訴訟時(shí)效的風(fēng)險及防范
在日常經(jīng)營(yíng)往來(lái)中，買(mǎi)方拖欠貨款的比較常見(jiàn)。有的公司由于還要與拖欠方發(fā)生往來(lái)，障于情面對拖欠貨款予以寬容，有的人怕打官司影響了雙方的合作關(guān)系，有的是輕聽(tīng)對方的承諾和再承諾，也有的卻是對債權漠不關(guān)心等等。從而導致有的貨款被拖欠數年，有的甚至長(cháng)達十年之久。而當己方考慮要通過(guò)訴訟解決時(shí)，往往就存在面臨訴訟時(shí)效的風(fēng)險(即：己方的實(shí)體權利不受法律保護)，從而導致巨大的經(jīng)濟損失。
防范措施：
如何防止訴訟時(shí)效，確保債權受到法律保護：一是要確立時(shí)效意識，一般的訴訟時(shí)效為二年，從知道或者應當知道權利被侵犯時(shí)開(kāi)始計算。當對方違約時(shí)，應在訴訟時(shí)效期內提起訴訟，追收欠款。二是如果己方暫時(shí)不想通過(guò)訴訟解決，為避免訴訟時(shí)效，可以采取發(fā)函催告的形式，或者發(fā)短信，并予以保存。這樣可以引起時(shí)效的中斷，中斷后又可以延長(cháng)二年。如果快到二年了，你還不想通過(guò)訴訟解決，可以再次發(fā)函主張權利，又可以起到延長(cháng)訴訟時(shí)效的作用。當然必須將這些函件和郵件一起保存，以備日后作為證據使用。
十、注意證據的搜集和保存
在日常的經(jīng)營(yíng)往來(lái)中，許多公司往往不重視證據的搜集和保存，有的就根本沒(méi)有證據，有的雖然有部分證據，但卻不齊全，有的合作當時(shí)有證據，但過(guò)了一段時(shí)間證據被丟失或毀壞。這些均導致一旦發(fā)生糾紛給訴訟造成困難，甚至承擔敗訴的后果。
防范措施：
所有發(fā)生的業(yè)務(wù)往來(lái)均要全面搜集并保存證據。一是要樹(shù)立證據意識，合同均應簽定書(shū)面合同。二是從合同開(kāi)始到履行到最終完成所有交易的各個(gè)環(huán)節的證據均應保存，包括最初的意向性談判、正式合同、補充協(xié)議、交接手續資料、往來(lái)函件、郵件、通知。三是建立合同檔案，將與某個(gè)公司建立的合同關(guān)系的所有資料均放入專(zhuān)門(mén)的檔案袋，以備日后急用。四是有專(zhuān)人專(zhuān)門(mén)保管合同資料，并且在人員異動(dòng)時(shí)要完成交接手續。五是每個(gè)合同的保管期應保存至合同履行完畢后的三年乃至更長(cháng)的時(shí)間。六是重要的合同除原件資料外，還應準備一套以上的復印件供日常使用，原件只在關(guān)鍵時(shí)間使用。
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