淺析ＣＩＳＧ中的預期違約制度

　　 　　【摘要】 《聯(lián)合國國際貨物銷(xiāo)售合同公約》(簡(jiǎn)稱(chēng)CISG)是國際貿易領(lǐng)域中最重要的國際統一實(shí)體法，公約兼顧不同社會(huì )、經(jīng)濟和法律制度、不同經(jīng)濟發(fā)展水平、不同法系的合同制度，進(jìn)而形成了一套比較完整的獨立的國際貨物銷(xiāo)售合同法律制度體系，預期違約制度即是其中的典型。預期違約制度是英美法系的傳統制度之一，公約將其采納過(guò)來(lái)并加以發(fā)展。本文對公約中有關(guān)該制度的規定進(jìn)行了評析，并就我國相關(guān)法律的完善提出了建議。
　　【關(guān)鍵詞】 世界貿易組織 GISG 預期違約
　　預期違約是英美合同法中的一項重要制度，它是為預防合同依法成立后至履行期屆滿(mǎn)之前發(fā)生在合同履行上的危險而建立的一項法律制度。預期違約救濟不僅可以有效地減少違約所造成的損失，還可以及時(shí)地解決合同糾紛。鑒于此制度的合理性與重要性，1988年1月1日生效的《聯(lián)合國國際貨物銷(xiāo)售合同公約》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)公約)將其納入，并作了專(zhuān)門(mén)規定。作為公約的參加國，我們應當詳細研究有關(guān)條文規定，這對加強我國在國際經(jīng)貿領(lǐng)域中的地位和作用是大有裨益的。
　　
　　一、公約中判斷預期違約的標準
　　
　　根據公約第71條第1款規定：“如果訂立合同后，另一方當事人由于下列原因顯然將不履行其大部分重要義務(wù)，一方當事人可以中止履行義務(wù)：①他履行義務(wù)的能力或他的信用有嚴重缺陷；或②他在準備履行合同或履行合同中的行為�！钡�72條第1款規定：“如果在履行合同日期之前，明顯看出一方當事人將根本違反合同，另一方當事人可以宣布合同無(wú)效�！惫�約判斷“預期違約”主要有下述兩個(gè)方面的標準.
　　
　　1.主觀(guān)標準
　　即以合同一方當事人的主觀(guān)臆斷進(jìn)行判斷，斷定另一方將不履行合同義務(wù)的絕大部分。確定“預期違約”的主觀(guān)標準，從某種意義上說(shuō)，完全修正了英美等國關(guān)于“預期違約”的理論。它不是由預期違約方明示或默示地聲明他將不履行合同，而是把斷定“預期違約”的主動(dòng)權交予另一方。筆者認為，此處所謂主觀(guān)標準并不是隨心所欲的主觀(guān)判斷，必須受到客觀(guān)條件的嚴格限制，即必須是有“充分的理由”從一系列客觀(guān)存在的條件中予以斷定。例如，他方履行合同的能力或信用大為降低，或者他方準備履行或實(shí)際履行合同的行為顯示出這種降低情況。
　　
　　2.客觀(guān)標準
　　即客觀(guān)事實(shí)表明合同的一方當事人將不履行合同。這些客觀(guān)存在的事實(shí)可以是當事人的言詞，或者是當事人的行為以及一系列的客觀(guān)因素表明當事人不再或不能履行其義務(wù)。必須指出的是，公約在此處并未考慮某些“正當理由的不履行”。
　　
　　二、預期違約的后果
　　
　　1.中止履行合同義務(wù)
　　按照公約第71條的規定，一方發(fā)生“預期違約”，另一方有權中止履行義務(wù)。中止履行合同義務(wù)是一種臨時(shí)性的補救方法，并非解除合同，雙方當事人的合同關(guān)系并未終結。中止履行義務(wù)后的合同關(guān)系如何發(fā)展，“還有賴(lài)于雙方的進(jìn)一步行為或不行為”。
　　
　　2.要求提供履約擔保
　　根據公約第71條第3款的規定，宣告中止履行義務(wù)的一方當事人，必須立即通知另一方當事人，如果另一方當事人對履行義務(wù)提供了充分的保證，則必須履行義務(wù)。同時(shí)，如果由于中止履行義務(wù)一方的判斷錯誤，即并無(wú)理由斷定他方“預期違約”而采取中止合同致使他方遭受損失，則須承擔賠償責任。但公約并未規定他方當事人不提供履約充分保證的后果，這不能不說(shuō)是公約的一個(gè)重大缺陷。當然我們可以認為，中止履行方可以繼續中止履行，但這畢竟只是權益之計，合同關(guān)系最終總得找到一個(gè)解決辦法。筆者認為可以借鑒《美國統一商法典》中第2-609條第4款的規定：“在30天內不提供充分保證即構成毀棄合同�！奔让鞔_了等待期限，又言明了不提供履約充分保證的后果，有利于平衡雙方當事人的利益。 　　3.行使停運權
　　鑒于賣(mài)方在國際貨物買(mǎi)賣(mài)中通常處于不利地位，公約第71條第2款專(zhuān)門(mén)規定了賣(mài)方的一項具體的中止履行權即停運權。根據上述規定，只要買(mǎi)方的履約能力、信用或履約行為存在缺陷并嚴重到顯然將不履行其大部分義務(wù)的程度，使賣(mài)方有充分理由斷定買(mǎi)方將不支付貨物價(jià)款，賣(mài)方就有權對買(mǎi)方采取行動(dòng)。賣(mài)方行使停運權通常必須滿(mǎn)足兩個(gè)條件：一是買(mǎi)方將不履行合同的情形是在貨物裝運之后才被發(fā)覺(jué)；二是貨物已處于承運人的控制之下，賣(mài)方已失去對貨物的控制。

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