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即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的市場(chǎng)支配地位的認定論文
互聯(lián)網(wǎng)即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)本身所具有的網(wǎng)絡(luò )效應對用戶(hù)產(chǎn)生一定的鎖定效應，用戶(hù)轉用其他相似產(chǎn)品或服務(wù)的成本非常高。由此即時(shí)通信經(jīng)營(yíng)者可以保持較高的市場(chǎng)份額且新的競爭者很難改變現有的市場(chǎng)結構。文章以奇虎訴騰訊濫用市場(chǎng)支配地位案為討論基點(diǎn)，旨在通過(guò)闡述即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應來(lái)分析其此種效應對其市場(chǎng)支配地位認定的影響。
一、 問(wèn)題的引出
20xx年10月，奇虎訴騰訊濫用市場(chǎng)支配地位案的最高院的判決結果一出就備受矚目，學(xué)界對判決結果的評論也眾說(shuō)紛紜，但主流是認可這個(gè)結果的。
本文無(wú)意于對該判決的爭議一一論述，筆者只是想針對互聯(lián)網(wǎng)即時(shí)通訊產(chǎn)品或服務(wù)的特點(diǎn)來(lái)具體分析其市場(chǎng)支配地位的形成與傳統產(chǎn)品、服務(wù)市場(chǎng)支配地位的形成的不同。
在最高院的審理中，上訴人奇虎認為即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)具有明顯的網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應，用戶(hù)越多，越能吸引更多用戶(hù)使用該產(chǎn)品或服務(wù)，且用戶(hù)經(jīng)過(guò)長(cháng)期使用并逐漸建立社交圈后，形成對用戶(hù)的鎖定效應，此時(shí)轉換即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的代價(jià)很高。而被上訴人騰訊認為QQ軟件并非用戶(hù)使用即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的唯一選擇，供用戶(hù)可選擇的類(lèi)似產(chǎn)品或服務(wù)種類(lèi)很多，并且幾乎不存在獲取成本，不存在妨礙用戶(hù)選擇和轉換即時(shí)通信服務(wù)的技術(shù)障礙，不會(huì )產(chǎn)生對用戶(hù)的鎖定效應。法院認為，奇虎的主張難以成立，用戶(hù)在轉換即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)時(shí)并不必然要一次性轉移所有聯(lián)系人，用戶(hù)同時(shí)使用多款即時(shí)通信服務(wù)的現象非常多，而且隨著(zhù)技術(shù)的發(fā)展不同產(chǎn)品間用戶(hù)可以互通導入好友，這在一定程度上削弱了其用戶(hù)鎖定效應。
鑒于互聯(lián)網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò )效應特點(diǎn)與傳統服務(wù)產(chǎn)品的不同，本文將以此為基點(diǎn)來(lái)具體分析互聯(lián)網(wǎng)的網(wǎng)絡(luò )效應對其市場(chǎng)支配地位認定的影響。
二、即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應
網(wǎng)絡(luò )效應 又稱(chēng)網(wǎng)絡(luò )外部性， 是指用戶(hù)從某種網(wǎng)絡(luò )產(chǎn)品或服務(wù)可獲得的效用價(jià)值隨著(zhù)使用該產(chǎn)品或服務(wù)用戶(hù)數量的擴大而不斷增加。 網(wǎng)絡(luò )效應是即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)其最為顯著(zhù)的特征之一。
即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)具有雙重網(wǎng)絡(luò )效應。首先，即時(shí)通信軟件本身具有顯著(zhù)的網(wǎng)絡(luò )效應，隨著(zhù)用戶(hù)的逐漸增多，用戶(hù)使用該產(chǎn)品建立社交關(guān)系的機會(huì )就越大，對用戶(hù)來(lái)說(shuō)，其效用價(jià)值也就越高。其次，即時(shí)通信網(wǎng)絡(luò )中的用戶(hù)好友關(guān)系本質(zhì)是一張社會(huì )人際關(guān)系網(wǎng)，是即時(shí)通信業(yè)務(wù)的核心價(jià)值。 即時(shí)通信用戶(hù)的好友數量增加即代表著(zhù)用戶(hù)的網(wǎng)絡(luò )社交范圍增大，從而對用戶(hù)來(lái)說(shuō)就具有更大的網(wǎng)絡(luò )社交價(jià)值。若用戶(hù)放棄該產(chǎn)品或轉向其他產(chǎn)品意味著(zhù)失去經(jīng)過(guò)長(cháng)期才建立的網(wǎng)絡(luò )社交，轉換成本非常大。即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的這種雙重網(wǎng)絡(luò )效應使用戶(hù)對其產(chǎn)生一定的依賴(lài)性，用戶(hù)一般不會(huì )輕易轉而使用其他相似產(chǎn)品，從而形成對用戶(hù)的鎖定效應。
對于奇虎訴騰訊案，這種鎖定效應主要發(fā)生在即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)用戶(hù)使用中的轉換成本和用戶(hù)鎖定效應，即對于騰訊告知用戶(hù)的說(shuō)明中的“二選一”行為對用戶(hù)所造成的用戶(hù)鎖定效應，騰訊用戶(hù)如若要轉換到其他即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)必然要付出極大的轉換成本，這種轉換成本不僅僅是得到新設備或技術(shù)的成本，搜尋相關(guān)資料的成本，在新的技術(shù)環(huán)境下學(xué)習使用新設備和功能的成本，更為重要的是用戶(hù)在此即時(shí)通信產(chǎn)品中長(cháng)期使用中所建立的虛擬的社交關(guān)系圈的較好的轉換時(shí)所要付出的極大代價(jià)。而法院在認定騰訊即時(shí)通信產(chǎn)品是否具有網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應時(shí)認為即時(shí)通信經(jīng)營(yíng)者可以通過(guò)不同產(chǎn)品間用戶(hù)互通導入等方式導入好友關(guān)系鏈，用戶(hù)將其好友在不同即時(shí)通信軟件上的大范圍的轉移不存在任何障礙。但是其忽略了一點(diǎn)就是雖然用戶(hù)是可以輕易將其好友導入到其他即時(shí)通信軟件，但是要保證他們之間可以通過(guò)此即時(shí)通信軟件聯(lián)系，就必須保證其導入的好友也必須使用相同的即時(shí)通信軟件。正如上述這種假設的前提幾乎是不可能發(fā)生的，抑或其實(shí)現的難度是極大的。網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應也共同成為新的競爭者市場(chǎng)進(jìn)入的障礙，尤其是那些產(chǎn)品或服務(wù)系統不兼容的經(jīng)營(yíng)者。 故我們在認定即時(shí)通信產(chǎn)品的相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)時(shí)有必要考慮到這一點(diǎn)。
三、即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應對其市場(chǎng)支配地位的影響
界定經(jīng)營(yíng)者是否具有市場(chǎng)支配地位是一個(gè)復雜且困難的問(wèn)題，需要考慮多種因素。根據我國《反壟斷法》的規定，認定經(jīng)營(yíng)者具有市場(chǎng)支配地位主要考慮該經(jīng)營(yíng)者在相關(guān)市場(chǎng)的市場(chǎng)份額、該經(jīng)營(yíng)者控制銷(xiāo)售市場(chǎng)或者原材料采購市場(chǎng)的能力、該經(jīng)營(yíng)者的財力和技術(shù)條件、其他經(jīng)營(yíng)者對該經(jīng)營(yíng)者在交易上的依賴(lài)程度以及其他經(jīng)營(yíng)者進(jìn)入相關(guān)市場(chǎng)的難易程度等因素。
這里主要從市場(chǎng)份額、市場(chǎng)進(jìn)入及市場(chǎng)有效競爭的角度討論即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應及對用戶(hù)產(chǎn)生的鎖定效應對其支配地位形成的影響。
(一) 網(wǎng)絡(luò )效應和鎖定效應對市場(chǎng)份額的影響
網(wǎng)絡(luò )效應和鎖定效應是即時(shí)通信服務(wù)市場(chǎng)的顯著(zhù)特征之一。而這種特征必然會(huì )使其產(chǎn)品應用的市場(chǎng)份額得到提升。一種產(chǎn)品或服務(wù)使用的人數越多，那個(gè)這項產(chǎn)品或服務(wù)對用戶(hù)的效用價(jià)值也就越大。一項即時(shí)通信服務(wù)使用的人數越多，其不但對使用者本身具有很大的價(jià)值，而且對潛在的用戶(hù)也具有更大的吸引力。因為即時(shí)通信服務(wù)不同于傳統的產(chǎn)品或服務(wù)，其價(jià)值就體現在較多的用戶(hù)使用量，這樣新用戶(hù)可以更快更便捷地建立其社交圈。這也是即時(shí)通信服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應的本源所在。而這一特征必然會(huì )對其市場(chǎng)份額產(chǎn)生很大的正面影響。
(二) 網(wǎng)絡(luò )效應和鎖定效應對市場(chǎng)進(jìn)入和市場(chǎng)競爭的影響
即時(shí)通信技術(shù)的普遍性使得即時(shí)通信服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應和鎖定效應對即時(shí)通信經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)進(jìn)入并未形成很大的阻礙，經(jīng)營(yíng)者并不存在經(jīng)濟和技術(shù)的障礙。但是自由的市場(chǎng)進(jìn)入并不必然產(chǎn)生市場(chǎng)的有效競爭。在具有強烈的網(wǎng)絡(luò )效應的即時(shí)通信服務(wù)市場(chǎng)中， 一旦形成“先入為主”的市場(chǎng)局面， 即便在市場(chǎng)進(jìn)入自由的情況下， 新進(jìn)入市場(chǎng)的競爭者也很難去改變由網(wǎng)絡(luò )效應和鎖定效應所形成的市場(chǎng)結構。盡管不存在自由競爭的障礙， 但該自由競爭卻很難有效地優(yōu)化市場(chǎng)結構。
而正是在這種市場(chǎng)進(jìn)入自由但不能夠實(shí)現有效競爭的即時(shí)通信服務(wù)市場(chǎng)就存在掌握競爭優(yōu)勢的企業(yè)濫用其優(yōu)勢地位進(jìn)行不正當競爭的風(fēng)險。我們就不得不預防和規制這種行為。筆者不否認即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)構成一個(gè)相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)，但是我們在認定某相關(guān)產(chǎn)品是否具有市場(chǎng)支配地位時(shí)，應當考慮到即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)本身所具有的網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應對其市場(chǎng)支配地位的影響。依據上述分析，筆者認為即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應明顯有助于該產(chǎn)品或服務(wù)經(jīng)營(yíng)者形成市場(chǎng)支配地位。
四、相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)認定中對產(chǎn)品定位之反思
根據我國《反壟斷法》的規定，其主要規制的是市場(chǎng)的壟斷行為，維護市場(chǎng)的公平競爭，同時(shí)維護消費者利益和社會(huì )公共利益。而我國《反壟斷法》對消費者利益和社會(huì )公共利益的保護是間接性的，是通過(guò)規制市場(chǎng)的不公平競爭行為來(lái)實(shí)現的。但是是否只要《反壟斷法》規制了不公平的市場(chǎng)競爭行為就會(huì )很好的實(shí)現保護消費者利益和社會(huì )公共利益的目的?這是一個(gè)很難回答的問(wèn)題。但可以肯定的是，完全實(shí)現這樣一個(gè)目的幾乎是不可能的。那么筆者就在思考是否可以在《反壟斷法》對市場(chǎng)不公平的市場(chǎng)競爭行為進(jìn)行規制的同時(shí)考慮到對消費者利益和社會(huì )公共利益的保護呢?這種“考慮”不僅僅是我們在立法和執法時(shí)所抱的初衷，而應該是真正地付諸于具體的規定。
我們在對相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)進(jìn)行認定時(shí)，相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)中對產(chǎn)品的市場(chǎng)定位是從產(chǎn)品客觀(guān)性上所具有的功能特征出發(fā)還是從消費者想或者現實(shí)中從此種產(chǎn)品所獲取滿(mǎn)足自己的需求(當然此功能屬于其主要功能之一)出發(fā)來(lái)認定相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)，或者說(shuō)在認定相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)時(shí)是否要考慮消費者對此種產(chǎn)品的主要需求來(lái)認定呢?
而奇虎訴騰訊的二審判決給出了這個(gè)問(wèn)題的答案。法院判決認為，綜合性即時(shí)通信服務(wù)和移動(dòng)端即時(shí)通信服務(wù)應納入本案相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)范圍，而社交網(wǎng)站、微博服務(wù)、手機短信和電子郵箱不應當納入本案相關(guān)商品市場(chǎng)范圍。法院的判決在一定程度上做到了結合對象商品所客觀(guān)具有的功能特性和消費者的現實(shí)的主要的需求來(lái)認定相關(guān)商品市場(chǎng)范圍。
那么此時(shí)消費者對某種商品的主要功能的需求能否形成產(chǎn)品差異呢?由此形成的產(chǎn)品差異是否足以區分不同的產(chǎn)品市場(chǎng)呢?以往都是某種商品的性能決定了其市場(chǎng)范圍，但現在互聯(lián)網(wǎng)市場(chǎng)產(chǎn)品或服務(wù)具有隨意組合性的特點(diǎn)，特別是在綜合性通信服務(wù)領(lǐng)域。 互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)的這種屬性也決定了其產(chǎn)品功能的多樣性，但諸多功能之間并不具有很大的關(guān)聯(lián)性。人們對互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)都會(huì )有一個(gè)或幾個(gè)最主要的需求，而正是這種需求決定了消費者對這種產(chǎn)品的使用或購買(mǎi)。此時(shí)消費者對某種產(chǎn)品或服務(wù)的某些主要功能的需求就會(huì )產(chǎn)生產(chǎn)品差異的效果。在認定某些產(chǎn)品是否同屬于一個(gè)相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)時(shí)，首先應當考慮這些產(chǎn)品的性能和用途， 這個(gè)性能和用途應當是該產(chǎn)品最主要的性能和用途�；诖�，我們在認定互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)時(shí)就首先要考慮其對于消費者來(lái)說(shuō)最主要的功能。
即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)也具有功能的多樣性且各個(gè)功能之間并不具有必然的關(guān)聯(lián)性。筆者無(wú)意于細分互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)的相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)，但是我們必須看到即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)不同于多數互聯(lián)網(wǎng)產(chǎn)品或服務(wù)的一個(gè)顯著(zhù)的特點(diǎn)，那就是即時(shí)通信服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應。而這種網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應正是建立在該產(chǎn)品或服務(wù)的最主要功能或用戶(hù)對其最主要的需求之上的。由此也就可能存在即時(shí)通信經(jīng)營(yíng)者利用其產(chǎn)品或服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應所產(chǎn)生的市場(chǎng)優(yōu)勢而實(shí)施不公平競爭行為。特別是在該產(chǎn)品或服務(wù)上加入并推廣與該產(chǎn)品或服務(wù)并不具有必然關(guān)聯(lián)性的功能時(shí)，就有可能存在濫用其市場(chǎng)優(yōu)勢實(shí)施不公平競爭的情況。如此一來(lái)，即時(shí)通信產(chǎn)品或服務(wù)的網(wǎng)絡(luò )效應和用戶(hù)鎖定效應就不得不引起我們的重視。
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網(wǎng)絡(luò )效應可分為正網(wǎng)絡(luò )效應和負網(wǎng)絡(luò )效應。正網(wǎng)絡(luò )效應是指一種產(chǎn)品對用戶(hù)的價(jià)值隨著(zhù)采用相同產(chǎn)品或可兼容產(chǎn)品的用戶(hù)增加而增加。負網(wǎng)絡(luò )效應是一種產(chǎn)品對用戶(hù)的價(jià)值隨著(zhù)采用相同產(chǎn)品或可兼容產(chǎn)品的用戶(hù)增加而減少。正網(wǎng)絡(luò )效應是網(wǎng)絡(luò )效應的最主要內容，故下文在討論中的網(wǎng)絡(luò )效應都是指正網(wǎng)絡(luò )效應。
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