企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓程序及其規范
提要：為減少和避免國有產(chǎn)權轉讓過(guò)程中國有資產(chǎn)的流失，實(shí)現國有資產(chǎn)保值增值，國資委相繼出臺了一系列關(guān)于國有產(chǎn)權轉讓管理的法規與制度，規范和完善國有產(chǎn)權轉讓的程序、進(jìn)場(chǎng)交易、資產(chǎn)評估等事項。本文針對當前企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓操作程序及產(chǎn)權轉讓過(guò)程中的規范盲點(diǎn)進(jìn)行討論。
關(guān)鍵詞：國有產(chǎn)權，轉讓程序，規范盲點(diǎn)
從2004年2月《企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓管理暫行辦法》開(kāi)始實(shí)施，到2009年6月頒布《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規則》，國務(wù)院國資委相繼出臺了關(guān)于企業(yè)國有資產(chǎn)轉讓的多個(gè)文件。2009年11月，北京、上海、天津等主要產(chǎn)權交易機構又對《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規則》進(jìn)行了細化，并形成了由《受理轉讓申請操作細則》等12個(gè)分則組成的一整套操作細則和實(shí)施辦法，目前已經(jīng)基本形成了以規范決策、進(jìn)場(chǎng)交易、機構選擇、信息公開(kāi)、競價(jià)交易、規范操作、信息統計、監督檢查為主要內容，規范企業(yè)國有產(chǎn)權有序流轉的統一監督制度體系。通過(guò)制度建設規范和完善了國有產(chǎn)權轉讓的程序、進(jìn)場(chǎng)交易、評估等事項，促進(jìn)了國有資本有進(jìn)有退，合理流動(dòng)，減少和避免了國有產(chǎn)權轉讓過(guò)程中國有資產(chǎn)的流失，實(shí)現國有資產(chǎn)的保值增值與社會(huì )資源的優(yōu)化配置。
一、國有產(chǎn)權轉讓工作程序
根據國資委陸續頒布新的產(chǎn)權管理的制度與辦法，國有產(chǎn)權活動(dòng)、尤其是國有產(chǎn)權轉讓的操作程序發(fā)生了不少變化。
(一)產(chǎn)權轉讓申請。產(chǎn)權轉讓的國有企業(yè)向企業(yè)主管部門(mén)提出要求產(chǎn)權轉讓的申請，在企業(yè)主管部門(mén)決定產(chǎn)權轉讓后向所在國資委提出產(chǎn)權轉讓的書(shū)面申請并報批。
(二)明晰產(chǎn)權、核準資產(chǎn)
1、產(chǎn)權界定。企業(yè)向主管部門(mén)提出產(chǎn)權界定的書(shū)面申請，再由企業(yè)的主管部門(mén)向所在國資委提出書(shū)面申請;國資委向企業(yè)主管部門(mén)作出批復;國資委指定具有資質(zhì)的中介機構進(jìn)行產(chǎn)權界定查證;企業(yè)主管部門(mén)根據中介機構產(chǎn)權界定查證的結果，向國資委提出產(chǎn)權界定結果確認的請示;國資委對產(chǎn)權界定結果作出確認通知。
2、清產(chǎn)核資。企業(yè)成立清產(chǎn)核資工作小組并在企業(yè)主管部門(mén)的指導下按照國務(wù)院國資委的有關(guān)規定進(jìn)行清產(chǎn)核資，也可以委托有資質(zhì)的會(huì )計師事務(wù)所進(jìn)行清產(chǎn)核資。
3、財務(wù)審計。企業(yè)應委托所在國資委指定的有資質(zhì)的會(huì )計師事務(wù)所進(jìn)行財務(wù)審計。
4、資產(chǎn)評估。評估報告必須經(jīng)核準或備案。國資委按規定程序選擇具有資質(zhì)的資產(chǎn)評估機構對企業(yè)資產(chǎn)進(jìn)行評估并出具評估報告;企業(yè)對本企業(yè)的資產(chǎn)評估情況在本企業(yè)進(jìn)行為期十個(gè)工作日的公示，并將公示結果報國資委;對符合要求的評估報告，國資委對評估結論進(jìn)行核準備案，出具核準通知或備案通知書(shū)。
(三)產(chǎn)權轉讓方案的制訂、審議和審批
1、產(chǎn)權轉讓方案的制訂。
2、企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓方案在本企業(yè)進(jìn)行為期七個(gè)工作日的公示。
3、職工安置方案的審議。
4、企業(yè)產(chǎn)權轉讓方案的報批。
(四)出具法律意見(jiàn)書(shū)。由律師事務(wù)所對企業(yè)產(chǎn)權轉讓方案及產(chǎn)權轉讓程序的合法性進(jìn)行審查并出具法律意見(jiàn)書(shū)。
(五)產(chǎn)權交易。企業(yè)委托有資質(zhì)的產(chǎn)權交易機構按規定實(shí)施為期20個(gè)工作日的上網(wǎng)掛牌，在征集到一個(gè)受讓意向人時(shí)，采取協(xié)議轉讓方式轉讓國有產(chǎn)權;征集到兩個(gè)以上受讓意向人時(shí)，采取拍賣(mài)、招標或競價(jià)方式確定受讓人和受讓價(jià)格;在確定了受讓人和受讓價(jià)格后，簽訂產(chǎn)權交易合同。
(六)產(chǎn)權和工商等變更登記。在產(chǎn)權交割后，由企業(yè)或企業(yè)主管部門(mén)到國資委辦理國有產(chǎn)權注銷(xiāo)或變動(dòng)登記手續;企業(yè)或企業(yè)主管部門(mén)到工商、稅務(wù)、房地產(chǎn)交易部門(mén)辦理變更登記手續，并將變更資料交國資委備案。
二、國有產(chǎn)權交易存在的問(wèn)題及解決對策
隨著(zhù)國有產(chǎn)權的轉讓在制度方面不斷完善，操作方面更加規范，國有企業(yè)出讓和受讓產(chǎn)權成交金額持續增長(cháng)，企業(yè)國有產(chǎn)權交易作為產(chǎn)權市場(chǎng)主力，推動(dòng)近年產(chǎn)權交易量大幅增長(cháng)。但是從實(shí)踐的角度和產(chǎn)權轉讓操作的過(guò)程來(lái)看，仍存在一些需要規范或者進(jìn)一步明確的問(wèn)題，在此進(jìn)行一下思考和探討。
(一)“優(yōu)先購買(mǎi)權”待統一規定�！豆痉ā芬幎�，股東向股東以外的人轉讓股權，應當經(jīng)其他股東過(guò)半數同意，經(jīng)股東同意轉讓的股權，在同等條件下其他股東有優(yōu)先購買(mǎi)權�！秶匈Y產(chǎn)法》規定，除國家規定可以直接協(xié)議轉讓外，國有資產(chǎn)轉讓?xiě)斣谝婪ㄔO立的產(chǎn)權交易場(chǎng)所公開(kāi)進(jìn)行。這樣，國有股權掛牌轉讓就碰到了目前為止各產(chǎn)權交易機構仍未妥善解決的如何行使優(yōu)先購買(mǎi)權的問(wèn)題。如上海聯(lián)合產(chǎn)權交易所要求未放棄優(yōu)先購買(mǎi)權的股東，必須進(jìn)場(chǎng)參與摘牌競價(jià)，并在同等條件下享有優(yōu)先購買(mǎi)權;而北京產(chǎn)權交易所規定，其他股東未放棄行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，在確定受讓方和交易條件后，轉讓方應在簽訂產(chǎn)權交易合同前，按照《公司法》規定的程序征求其他股東的意見(jiàn)。在不久前，幾家產(chǎn)權交易機構聯(lián)合頒布的《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規則》中的《組織交易簽約操作細則》，也只是籠統地提到“涉及標的企業(yè)其他股東在同等條件下行使優(yōu)先購買(mǎi)權的，交易機構應當為標的企業(yè)其他股東在場(chǎng)內行使權利提供相關(guān)服務(wù)及制度保障”，回避了如何行使優(yōu)先受讓權的問(wèn)題。
如果行使優(yōu)先購買(mǎi)權的股東不參與競價(jià)，而最終掛牌征集到的受讓方不管是一名還是多名，由于原來(lái)有優(yōu)先收購權的股東的存在，缺少了可能的競爭對手，因此無(wú)法通過(guò)競價(jià)形成合理的市場(chǎng)價(jià)格。
我們可以預見(jiàn)，這個(gè)法律障礙可能對國有產(chǎn)權交易產(chǎn)生一定的影響，建議相關(guān)部門(mén)應盡快出臺“對國有產(chǎn)權轉讓過(guò)程中優(yōu)先購買(mǎi)權如何行使”的統一規定。
(二)少量產(chǎn)權轉讓?xiě)档统杀�。目前，產(chǎn)權交易的外部成本主要包括：專(zhuān)項審計、資產(chǎn)評估、代理產(chǎn)權交易費用以及其他一些相關(guān)的費用。出于一般情況，產(chǎn)權評估運用的是整體評估的方法，專(zhuān)項審計和資產(chǎn)評估費用與資產(chǎn)總額相關(guān)，代理產(chǎn)權交易費用與交易金額相關(guān)，而且專(zhuān)項審計費用和資產(chǎn)評估費用一般情況下是由委托方承擔的。
假設這樣一種情形：某公司(屬于國有企業(yè)或國有控股企業(yè))欲轉讓在一大型非上市非金融類(lèi)公司(注冊資本為100億元)的1，000元出資，按照規定需要委托會(huì )計師事務(wù)所和資產(chǎn)評估事務(wù)所對該大型公司進(jìn)行評估。一般情況下，費用肯定遠遠高于收入，該公司就不愿轉讓這部分出資，這樣就不利于產(chǎn)權的流動(dòng)和資產(chǎn)重組。
建議國有資產(chǎn)管理部門(mén)應明確金額和股權比例限制，豁免少量股權的轉讓程序，促進(jìn)少量股權的流通。
(三)國有控股企業(yè)股權內部轉移�！镀髽I(yè)國有產(chǎn)權無(wú)償劃轉管理暫行辦法》規定：企業(yè)國有產(chǎn)權在政府機構、事業(yè)單位、國有獨資企業(yè)之間可以無(wú)償劃轉。這樣國有獨資企業(yè)內部資產(chǎn)重組的交易成本將大大降低。但是，對國有控股企業(yè)來(lái)說(shuō)情況就不一樣了，即使是企業(yè)內部從全資子公司轉移股權到自己名下或另一全資子公司，由于沒(méi)有相關(guān)的法律法規可以遵循，只能按照有關(guān)規定進(jìn)行專(zhuān)項審計、資產(chǎn)評估以及進(jìn)場(chǎng)掛牌交易，增加了交易的時(shí)間和費用。因此，也建議國有資產(chǎn)管理部門(mén)應明確金額和股權比例限制，豁免少量股權的轉讓程序，促進(jìn)少量股權的流通。
(四)國有產(chǎn)權轉讓定價(jià)。根據《企業(yè)國有產(chǎn)權交易操作規則》的規定，企業(yè)國有產(chǎn)權轉讓的掛牌價(jià)一般情況下不得低于資產(chǎn)評估結果，這樣就帶來(lái)了一個(gè)定價(jià)的問(wèn)題。
在采用成本法的評估結論時(shí)，資產(chǎn)評估結果中一般包括企業(yè)在評估基準日的未分配利潤(一般情況下該部分利潤應該歸原股東所有)，這樣就導致掛牌價(jià)格要高于實(shí)際的評估價(jià)值。在評估報告采用收益現值法的評估結果時(shí)，因為企業(yè)股東權益的評估價(jià)值中包含非經(jīng)營(yíng)資產(chǎn)的價(jià)值，同樣也存在這個(gè)問(wèn)題。
再退一步，即使產(chǎn)權交易機構能同意未分配利潤歸受讓方所有，但由于稅法規定一般情況下，從被投資企業(yè)分得的利潤無(wú)需再交企業(yè)所得稅，而股權轉讓的投資收益需要繳納企業(yè)所得稅，增加了出讓方的稅負。
建議產(chǎn)權交易機構應該根據實(shí)際情況同意對價(jià)格進(jìn)行調整，以減輕出讓方的稅負。
(五)產(chǎn)權交易掛牌時(shí)限。根據產(chǎn)權交易的相關(guān)規定，一般情況對所有企業(yè)產(chǎn)權轉讓的掛牌時(shí)間不少于20個(gè)工作日，對于出讓方而言，這可能是個(gè)相當長(cháng)的時(shí)間。但是，對于意向受讓方而言，這個(gè)時(shí)間顯然太短，因為一般情況下意向受讓方需要進(jìn)行盡職調查，內部需要通過(guò)決策程序，尤其是針對標的金額比較大的產(chǎn)權，因此這么短的時(shí)間不利于形成公平的市場(chǎng)價(jià)格。建議國有資產(chǎn)監管機構對于標的金額較大的產(chǎn)權交易應該規定適當延長(cháng)掛牌時(shí)間，并在掛牌時(shí)提供更為詳細的資料以吸引更多的意向受讓方，使轉讓價(jià)格更接近實(shí)際市場(chǎng)價(jià)值。
三、結論
建立現代企業(yè)產(chǎn)權制度，對完善國有資產(chǎn)管理體制和深化國有企業(yè)改革具有重要意義。在市場(chǎng)經(jīng)濟條件下，產(chǎn)權本身具有商品屬性，是商品就應該流通交易，國有產(chǎn)權交易轉讓制度的建立是國有產(chǎn)權管理制度創(chuàng )新的重大舉措，其核心是使得國有產(chǎn)權交易通過(guò)市場(chǎng)方式，在更大范圍發(fā)現買(mǎi)主、發(fā)現價(jià)格、促進(jìn)產(chǎn)權順暢流轉和資源整合，實(shí)現國有資產(chǎn)保值增值。
隨著(zhù)國企改革的深化，各項國有產(chǎn)權法規制度逐漸完善，不必要的產(chǎn)權交易障礙和成本會(huì )減少甚至消除，而國有資本在各個(gè)領(lǐng)域中也會(huì )得到進(jìn)一步的發(fā)展，發(fā)揮更大的作用。
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