論述訴訟法學(xué)教學(xué)內容的固守與拓展
論文關(guān)鍵詞： 訴訟法學(xué) 適用
論文摘要：訴訟法學(xué)教學(xué)內容以法典為基礎、以注釋為方法,基本組成是基礎理論、基本原則、訴訟制度和訴訟程序四大版塊。筆者建議拓展法律適用的教學(xué)內容,因為它是訴訟制度中的必要組成部分。
訴訟法學(xué)課程在我國法學(xué)本科教育中占有比較重要的地位。教育部發(fā)布的“全國高等學(xué)校法學(xué)專(zhuān)業(yè)核心課程”中,、民事訴訟法都是獨立的一門(mén)課,訴訟法和合成一門(mén)學(xué)科。對于訴訟法學(xué)的教學(xué)內容,哪些應當固守、哪些應該拓展,筆者談一點(diǎn)個(gè)人己見(jiàn)。
一、訴訟法學(xué)教學(xué)內容的組成與固守
縱觀(guān)改革開(kāi)放以來(lái),我國訴訟法學(xué)統編教材的體例和內容,就會(huì )發(fā)現訴訟法學(xué)的教學(xué)內容安排有兩個(gè)基本的特點(diǎn):第一,體例和知識點(diǎn)與法典幾乎是同質(zhì)同構;第二,理論內容主要是對法典條文的注釋。例如,陳光中先生主編的《刑事訴訟法》教材,其第一編“總論”主要對應《刑事訴訟法》法典第一編“總則”;教材第二編“分論”主要對應法典第二編“立案、和提起公訴”、第三編“”、第四編“執行”。[1]再如,宋朝武教授主編的《民事訴訟法學(xué)》,教材“理論編”包含了《民事訴訟法》法典第一編“總則”的第一章“任務(wù)、適用范圍和基本原則”;教材“制度編”主要對應法典第一編的第二章至第十一章;教材“通常審理程序編”主要對應法典第二編“審判程序”的第十二章至十四章、第十六章;教材“特殊程序編”主要對應法典第二編的第十五章、第十七章和第十八章;教材“民事執行程序編”主要對應法典第三編“執行程序”;教材“涉外民事訴訟程序編”主要對應法典第四編“涉外民事訴訟程序的特別規定”。[2]這樣安排訴訟法學(xué)的教學(xué)內容是科學(xué)合理的,它的好處在于便于學(xué)生迅速地掌握律規定,在較短的時(shí)間內理解現行法律法規。
以法典為基礎、著(zhù)力注釋法典內涵其實(shí)是訴訟法學(xué)教學(xué)的傳統風(fēng)格,在大陸法系各國以及舊中國都存在著(zhù)這種現象。例如,民國時(shí)期陳瑾昆著(zhù)述的《刑事訴訟法通義》就與當時(shí)的“刑事訴訟法”法典有緊密的對應關(guān)系。[3]再如日本學(xué)者松尾浩也著(zhù)述的《日本刑事訴訟法》與日本刑事訴訟法典也存在著(zhù)密切的對應關(guān)系。[4]在西方,中世紀后興起的法學(xué),首先一個(gè)流派就是注釋法學(xué)派。通過(guò)對羅馬法的注釋,法學(xué)知識、灌輸法律理念,對西方法制的發(fā)展做出了巨大的貢獻。今天我們進(jìn)行包括訴訟法學(xué)在內的法學(xué)教育,尤其是本科教育,應當堅持這個(gè)傳統,提高人才培養的有效性。
當然,言講訴訟法學(xué)的教學(xué)內容與法典同質(zhì)同構、以注釋法典條文為主,絕不意味著(zhù)我們的教科書(shū)和課堂教學(xué)就是簡(jiǎn)單的法條釋義。理論的鋪墊、理性的解剖、理智的批評、理想的建議,在訴訟法學(xué)教學(xué)中是隨時(shí)都存在的。比較而言,本科教育著(zhù)重解決“是什么”的問(wèn)題;研究生教育則以“為什么”或“應該怎么樣”為主。筆者認為,可以把我國現行以法典為基礎、結合理論論述的訴訟法學(xué)教學(xué)內容分解為四大組成部分,它們分別是:
1.基礎理論
該部分主要講解這門(mén)學(xué)科的基本概念、歷史沿革、若干訴訟原理和訴訟理念等。[5]學(xué)者的教科書(shū)也有這部分內容,盡管有人闡述得多,有人介紹得少。[6]???
2.基本原則
這部分基本都是把相應法典中的基本原則加以詳細介紹。稍微復雜一點(diǎn)的會(huì )增加外國法律中的基本原則和學(xué)理上主張但立法尚未采納的一些基本原則。從法的要素角度看,法律原則是與法律概念、法律規則并列的組成部分。從法的適用角度分析,法律原則有助于準確理解法律、正確運用法律,以及可以彌補具體規則之漏洞。因此,這部分的學(xué)習其實(shí)非常重要,但常被學(xué)生所忽視。
3.訴訟制度
訴訟法學(xué)對訴訟制度的介紹可以分為兩個(gè)部分:一是三大訴訟法共同的、內容基本一致的訴訟制度,往往稱(chēng)之為“基本制度”,例如回避、合議、兩審終審、公開(kāi)審判、陪審等;另一類(lèi)是某訴訟法獨有的,或者其制度安排有特色的訴訟制度,例如刑事訴訟中的辯護制度、強制措施制度,民事訴訟中的和解制度等。訴訟制度作為比較集中的規則安排,對于確保訴訟程序的順利進(jìn)行至關(guān)重要,是學(xué)習的一個(gè)重點(diǎn)內容。
4.訴訟程序
訴訟程序是訴訟法學(xué)教學(xué)內容的重中之重,是最為復雜的一個(gè)版塊。以民事訴訟程序為例,首先,它可以分為國內訴訟程序和涉外訴訟程序;其次,國內訴訟程序可以分為審判程序和執行程序;第三,審判程序可以分為通常審理程序和特殊審理程序;第四,通常程序又包括一審程序、二審程序和審判監督程序,特殊程序又包括特別程序、督促程序、公示催告程序、海事訴訟程序等;第五,一審程序可以分為一審普通程序和一審簡(jiǎn)易程序。如此眾多的訴訟程序構成一個(gè)嚴謹的體系,內容復雜,學(xué)習難度也大,但是也最重要。
筆者認為,以上這些教學(xué)內容都是訴訟法學(xué)應該固守的。但是,除此之外,訴訟法學(xué)的教學(xué)內容還需要拓展。
二、訴訟法學(xué)教學(xué)內容的拓展與理由
筆者一直主張且在自身的教學(xué)實(shí)踐中施行,訴訟法學(xué)應當拓展法律適用技能的講授。
1.在訴訟法學(xué)中增加法律適用的教學(xué)內容的理由
(1)這是司法裁判的本質(zhì)要求。陳光中先生指出:“司法”從中外的詞義來(lái)說(shuō),具有以下三項相關(guān)的內涵:其一,實(shí)施;其二,解決獄訟;其三,體現公正。而作為司法中心的,則是指法院或者法庭對案件通過(guò)審理,認定事實(shí),適用相關(guān)法律,加以裁判的活動(dòng)。[7]這充分表明,訴訟活動(dòng)是一個(gè)法律適用的活動(dòng),就是把相關(guān)法律規則作為大前提、把案件事實(shí)作為小前提,運用三段論推理得出裁判結論的過(guò)程。訴訟作為研究訴訟活動(dòng)的法學(xué)學(xué)科,為什么重視事實(shí)認定而輕視、甚至忽視法律適用呢?為什么看到裁判推理的小前提而忘卻大前提呢?筆者認為這是一種誤解。那就是認為事實(shí)認定困難、法律適用容易,是法官就自然會(huì )法律適用。其實(shí),不是這樣,至少不完全是這樣。
(2)這是訴訟程序救濟的審查內容。我國的《》第189條、《民事訴訟法》第153條、《訴訟法》第61條都規定:適用法律、法規正確是二審法院維持一審裁判的必要條件之一;適用法律、法規錯誤是二審法院更改一審裁判的充分條件�？梢�(jiàn),在程序救濟的體制安排中,一審中的法律適用是與事實(shí)認定、程序規范一樣作為審查的內容的。毫無(wú)疑問(wèn),訴訟程序有三個(gè)主要問(wèn)題:一是事實(shí)認定,它要求清楚、證據確實(shí)充分;二是程序操作,它要求規范合法;三是法律適用,它要求正確、準確。既然都是程序的組成部分、都要面臨上級法院、大眾的監督,為什么只是關(guān)注程序操作和事實(shí)認定,偏偏又忘卻了法律適用呢?
(3)這是有效解決疑難案件、遏制司法錯案的具體措施之一。什么是疑難案件?無(wú)非是事實(shí)認定難、法律適用難,或者案件事實(shí)與法律法規結合難。[8]什么是錯案?也無(wú)非是事實(shí)認定錯誤、法律適用錯誤。如何解決這些疑難案件或者錯誤案件?當然應當采取包括提高法律適用技能在內的各種綜合措施。如果僅僅解決了事實(shí)認定中可能出錯的地方,而忽視法律適用中的錯誤,同樣會(huì )發(fā)生疑難案件和錯誤案件。
有人認為,外國和民國時(shí)期的訴訟法學(xué)也沒(méi)有法律適用的專(zhuān)門(mén)內容,不是照樣培養了許多合格的法律人才,這如何解釋?筆者認為如果一個(gè)國家或者地區的法科學(xué)生,他們本身的教育模式就是以法律適用為教學(xué)依歸,那么訴訟法學(xué)教科書(shū)中有無(wú)這個(gè)內容就不重要,因為他們每堂課都在學(xué)習著(zhù)活生生的法律適用。美國的判例教育法就是如此。如果一個(gè)國家或地區的法科學(xué)生的教學(xué)計劃中有專(zhuān)門(mén)的、必修的法律適用方面的課程,那么訴訟法學(xué)也可以忽視這部分內容,因為學(xué)生可以在其他課堂上學(xué)習到法律適用的技能。德國注重法律方法論的學(xué)習就是如此。假如這兩類(lèi)情形都沒(méi)有,試問(wèn):法科學(xué)生何以獲得法律適用技能的理論學(xué)習與培訓呢?僅僅在法課程中講一點(diǎn)就足夠了嗎?筆者認為不夠。而我國法科學(xué)生現行的教育模式和教學(xué)內容恰恰就是欠缺這方面技能學(xué)習的。所以,作為訴訟法學(xué)教師,筆者主張應當首先在訴訟法學(xué)教學(xué)內容中拓展法律適用技能的學(xué)習。
2.訴訟法學(xué)中增加法律適用部分的內容
如果說(shuō)在訴訟法學(xué)教學(xué)內容中增加法律適用的部分是有必要的,那么我們應當給學(xué)生講授哪些具體內容呢?筆者主張最低限度應當告訴學(xué)生如何找法、定法、釋法、用法。
(1)所謂找法就是三段論裁判大前提的尋找與確立。找法可以分找到、找不到、找到不太適合的等情形,出現這些情形時(shí)法官如何采用體制內許可的方法加以解決是一項重要的技能。[9]筆者認為:找到合適的法律規則需要對其進(jìn)行結構分析;找不到法律規則就要進(jìn)行諸如漏洞補充的措施;找到不太合適的法律規則就要進(jìn)行諸如利益衡量的措施。
(2)所謂定法就是排除已經(jīng)找尋到的法律規則之間的沖突。如果說(shuō)找不到適合于本案的法律規則是法律的消極沖突,那么找到兩個(gè)以上可以適用于本案的法律規則、而彼此又有矛盾,就是法律的積極沖突。由于立法主體的不同、立法背景的不同、立法目的的不同等原因,法律規則之間的積極沖突是一個(gè)無(wú)法根本杜絕的現象。出現這些現象就要遵循一定的法律適用規則加以確定。這些規則很多,諸如“新法大于舊法”、“特別法大于一般法”等皆是。
(3)所謂釋法就是對確定下來(lái)的法律規則進(jìn)行一定的解釋,包括文義解釋和各種論理解釋。[10]正如本文前述,訴訟法學(xué)本身的內容結構就是一種對訴訟法典的解釋。培養的法律人才也應當會(huì )對實(shí)體法和程序法進(jìn)行必要的解釋。
(4)所謂用法就是將法律規則這個(gè)大前提與案件事實(shí)這個(gè)小前提進(jìn)行結合推理和法律論證。推理要遵循一定的規則,包括形式邏輯的規則和辯證邏輯的規則。這種規則的運用還要體現為心證公開(kāi)中的裁判理由公開(kāi)。也就是說(shuō)法官不僅要會(huì )推理論證,還要把這個(gè)過(guò)程表示出來(lái)接受上級法院和當事人以及社會(huì )的監督。
三、結束語(yǔ)
訴訟法學(xué)應當為培養合格法律人才做出應有的貢獻。
在某些場(chǎng)合,法學(xué)已被人戲稱(chēng)為“垃圾專(zhuān)業(yè)”了。當然這種說(shuō)法是否正確值得討論。但是,某種程度和某些方面的貶抑應當引起我們從事法學(xué)教育的人的思考:我們應當如何培養法科學(xué)生?合格法律人才的標準又是什么?筆者認為,法學(xué)教育不能培養“華而不實(shí)”、“夸夸其談”的人,應當培養能夠熟稔運用法律的人才。法學(xué)是一門(mén)應用之學(xué),不能教給學(xué)生“屠龍之技”,而應當傳之以“殺牛之術(shù)”。
參考文獻：
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9 梁慧星.裁判的方法[M].北京:法律出版社,2003:36～37
10 陳金釗.法律方法論[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2007:141～182
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