關(guān)于工程碩士的論文
工程碩士論文
一、問(wèn)題的提出
20世紀60年代以后，國際私法中的侵權行為法律適用原則有了很大的發(fā)展，尤其在一些特殊侵權行為領(lǐng)域－如產(chǎn)品責任―新的理論和規則受到各國立法和司法實(shí)踐的重視。原因是，隨著(zhù)國與國之間經(jīng)濟貿易的頻繁，產(chǎn)品的跨國性日益普遍，產(chǎn)品責任問(wèn)題也隨之增加。一些國家在處理這類(lèi)跨國產(chǎn)品責任案件時(shí)主張司法管轄權，而與該產(chǎn)品相關(guān)的其他國家或地區也提出類(lèi)似的要求；進(jìn)而對這類(lèi)涉外產(chǎn)品責任應適用的法律，即準據法，也存在較大的分歧。如何解決這種跨國產(chǎn)品責任訴訟，成為各國國際私法領(lǐng)域又一個(gè)新問(wèn)題。在我國，改革開(kāi)放以來(lái)，對外貿易的擴大也帶來(lái)了涉外產(chǎn)品責任法律問(wèn)題，尤其在司法實(shí)踐中經(jīng)常會(huì )碰到一些棘手問(wèn)題無(wú)法可依。
例如：（1）當該產(chǎn)品責任侵權行為發(fā)生在外國，依行為地法和中國法均構成侵權時(shí)，應適用哪一個(gè)國家的法律來(lái)確定當事人的賠償責任？
（2）當中國消費者購買(mǎi)一外國產(chǎn)品而導致?lián)p害時(shí)，中國法院是否可以根據行為地法而適用外國法，使中國的受害人獲得較高的賠償？
（3）如果產(chǎn)品責任案件中的雙方當事人均是外國人，中國法院在審理該案時(shí)適用中國法是否有充分理由？諸如此類(lèi)的問(wèn)題對我國涉外產(chǎn)品責任法律制度的建立和完善提出了更為迫切的要求。
本文以此為切入點(diǎn)，通過(guò)比較分析對我國涉外產(chǎn)品責任法律適用問(wèn)題作一初步探討，以祺對我國加入WTO后面臨的諸多產(chǎn)品責任訴訟提出一些建議和對策，供與會(huì )專(zhuān)家學(xué)者討論。
二、歐美國家關(guān)于涉外產(chǎn)品責任法律適用原則的最新發(fā)展
一般認為，產(chǎn)品責任屬于一種侵權行為。按照傳統的國際私法，應適用侵權行為地法，即受害人的人身和財產(chǎn)受到傷害的行為地法。20世紀60年代以前，歐美國家大多采用對產(chǎn)品責任案件適用損害發(fā)生地的法律； 70年代以后，隨著(zhù)現代科學(xué)技術(shù)的發(fā)展和貿易的全球化，產(chǎn)品責任引起的侵權行為地往往帶有偶然性，且產(chǎn)品責任侵權與一般的侵權又有區別，最主要的不同是，其侵權行為地與受害人往往沒(méi)有什么聯(lián)系。因此，適用傳統意義上的加害行為地法和損害發(fā)生地法，對一個(gè)受害人來(lái)說(shuō)起不到應有的賠償作用�；谶@種特殊性，歐美國家首先放棄了侵權行為地法原則，引入一些新的、富有創(chuàng )建的規則。
第一，允許原告選擇適用對其有利的法律。由于產(chǎn)品責任的特殊性，原告要證明被告的責任具有一定的難度，而被告在承擔責任方面處于比原告更有利的地位。為了更好地維護受害人的合法權利，有的學(xué)者提出由原告（受害人）在所涉國家的法律中選擇適用某一法律作為準據法。例如，美國的卡維斯教授提出了“優(yōu)先原則”，認為原告有權從以下4種法律中作出選擇：
1、產(chǎn)品生產(chǎn)地法；
2、原告慣常居所地法；
3、取得產(chǎn)品地法；
4、損害發(fā)生地法。1982年美國法院在“辛得爾訴阿伯特化工廠(chǎng)”一案中以“最有利于原告的法律”原則審理了該案，充分體現了保護消費者的利益。這一原則很快被美國各州的產(chǎn)品責任法接受，并運用到具體的個(gè)案中，即在產(chǎn)品責任訴訟中，如果各州對原告的利益規定不一致時(shí)，原告可以選擇適用其中最有利于他的那個(gè)州的法律。
在歐洲一些國家的國際私法中，如1978年《奧地利聯(lián)邦國際私法》、1979年《匈牙利國際私法》中，盡管沒(méi)有如此明確規定法律選擇的條件、順序，但其確立的基本原則都傾向于有利于消費者和受害人，給消費者和受害人以最大限度的民事保護。
第二，適用最密切聯(lián)系原則。這一原則是在美國的司法實(shí)踐中確立的。最初在合同法律適用問(wèn)題上得到突破，以后又運用到侵權領(lǐng)域。1971年，美國的《沖突法重述（第二次）》明確肯定了這項原則，并規定了一些“聯(lián)系”因素供選擇。
如：1、損害發(fā)生地法；
2、導致?lián)p害發(fā)生的行為地法；
3、雙方當事人的住所、國藉、法人所在地及營(yíng)業(yè)地所在地法；
4、雙方當事人最集中的地方的法律。
最密切聯(lián)系原則的最大特點(diǎn)是靈活性，法院在處理復雜的產(chǎn)品責任案件時(shí)，可以根據具體情況靈活地選擇最適合解決這類(lèi)特殊侵權行為的法律。在歐洲一些國家中，最密切聯(lián)系原則很快被立法采納，并在司法實(shí)踐中加以運用。如英國、奧地利、比利時(shí)、荷蘭、瑞士等國家，以及海牙國際私法會(huì )議制定的有關(guān)侵權行為國際公約中都采納了這一原則。 事實(shí)上，在產(chǎn)品責任案件中，與產(chǎn)品責任有最密切聯(lián)系的法律，往往是對原告比較有利的法律，這對保護原告的利益、保護消費者和受害人的利益是一致的。這正是當代產(chǎn)品責任法律適用的發(fā)展趨勢。
第三，適用多項連接點(diǎn)、靈活選擇法律適用原則。從80年代起，產(chǎn)品責任的法律適用已不同于一般的侵權行為法律適用。一些國家已對產(chǎn)品責任單獨立法，制定特殊的法律適用原則；有的國家在沖突規范中采用多種連接因素以確定產(chǎn)品責任的法律適用。如1987年《瑞士聯(lián)邦國際私法》第135條規定：涉外產(chǎn)品責任的原告可以在以下法律中選擇：1、加害人營(yíng)業(yè)地或習慣居所地法律；2、取得產(chǎn)品所在地國家的法律，除非加害人能證明其產(chǎn)品通過(guò)商業(yè)渠道進(jìn)入該國未經(jīng)他的同意。這樣，原告可以通過(guò)多項連接點(diǎn)、而不是單一的連接因素選擇法律。對于法律中列出的三個(gè)連接點(diǎn)，即加害人的營(yíng)業(yè)機構所在地、慣常居所地或產(chǎn)品取得地，在產(chǎn)品責任案件中都比較容易確定，也方便審理案件的法院能及時(shí)、有效地保護受害者的利益�？梢哉f(shuō)，瑞士國際私法對涉外產(chǎn)品責任法律適用的規定比較合理，具有較大的針對性和可操作性。
除了在產(chǎn)品責任法律適用方面放棄了單一的侵權行為地法以外，歐美國家還注重產(chǎn)品責任方面的國際立法，強調國際公約的調整作用。目前，歐洲有兩個(gè)關(guān)于產(chǎn)品責任實(shí)體法的國際公約：
一是1976年通過(guò)的《斯達拉斯堡公約》，這是歐洲理事會(huì )為統一成員國的產(chǎn)品責任法而制定的。該公約對產(chǎn)品責任適用嚴格責任原則，并規定損害賠償只限于人身傷害及死亡，不包括財產(chǎn)所造成的損失。公約最大的特點(diǎn)是，允許各締約國繼續保留有關(guān)產(chǎn)品責任的國內法，公約則作為對受害者提供更多救濟手段的有效補充；
二是1985年通過(guò)的《歐洲共同體產(chǎn)品責任指令》。“指令”也采取了嚴格責任原則，其賠償范圍包括了人身傷亡和財產(chǎn)損害，并對賠償數額規定了最高限額。
由于上述兩個(gè)公約都是區域性的，其適用范圍僅限于歐洲一些國家。因此，制定一個(gè)普遍接受的國際公約已成為當代產(chǎn)品責任法發(fā)展的一個(gè)新課題。1973年，海牙國際私法會(huì )議通過(guò)了一項《關(guān)于產(chǎn)品責任的法律適用公約》，試圖通過(guò)統一沖突規范來(lái)調和各國在實(shí)體法方面的沖突，這為國際上統一產(chǎn)品責任法律適用作了有益的嘗試。該公約既保留了與侵權行為的法律適用基本一致的法律選擇原則，又采納了新的、多項選擇的法律適用規則，不拘于單一的聯(lián)系因素。公約規定的法律適用規則充分考慮到受害者與損害發(fā)生地國的利益，具有合理、靈活的解決問(wèn)題的特點(diǎn)，已受到許多國家的關(guān)注。
三、中國現行涉外產(chǎn)品責任法律制度存在的問(wèn)題
中國現行的產(chǎn)品責任主要以《民法通則》中的侵權行為規定為基本原則。1993年頒布的《產(chǎn)品質(zhì)量法》雖然也規定了“因產(chǎn)品存在缺陷造成人身、缺陷產(chǎn)品以外的其他財產(chǎn)損害的，生產(chǎn)者承擔賠償責任”（第29條第1款），但其側重點(diǎn)是“產(chǎn)品質(zhì)量責任”，即產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷(xiāo)售者不履行法律規定的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)，應承擔相應的法律責任。因此，我國的“產(chǎn)品責任”制度往往與產(chǎn)品質(zhì)量責任相混淆； 其次，由于《產(chǎn)品質(zhì)量法》第34條關(guān)于產(chǎn)品缺陷的認定、以及產(chǎn)品質(zhì)量標準的規定不明確，致使國內學(xué)者對此也存在兩種不同的觀(guān)點(diǎn)：一種認為上述規定屬于產(chǎn)品責任中的嚴格責任原則；另一種則認為該條規定不屬于國際上普遍采用的嚴格責任原則。筆者認為，產(chǎn)品質(zhì)量法不能等同于現代意義上的產(chǎn)品責任法。從現有的法律、法規來(lái)看，我國至今尚未建立系統的產(chǎn)品責任法律制度，涉外產(chǎn)品責任法律則更不健全，比較突出的問(wèn)題是在涉外產(chǎn)品責任法律適用方面十分混亂，沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的規定�，F行立法在法律適用方面存在的主要問(wèn)題是：
第一，關(guān)于適用《民法通則》中的侵權責任規定。
《民法通則》第122條規定，“因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財產(chǎn)、人身?yè)p害的，產(chǎn)品制造者、銷(xiāo)售者應當依法承擔民事責任�！睋�，一些學(xué)者認為我國的產(chǎn)品責任也適用嚴格責任。 在司法實(shí)踐中，因涉外侵權行為引起的產(chǎn)品責任，我們還援用《民法通則》第146條的規定，即侵權行為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者住所地法律。中華人民共和國法律不認為在中華人民共和國領(lǐng)域外發(fā)生的行為是侵權行為的，不作侵權行為處理。顯然，這是一條涉外侵權行為之債的沖突規則，但它并沒(méi)有進(jìn)一步規定涉外產(chǎn)品責任這一特殊侵權行為的法律適用原則。即如果在一起具體的涉外產(chǎn)品責任案件中，我們無(wú)法確定一個(gè)發(fā)生在中國境外的產(chǎn)品責任侵權行為，依行為地法和中國法均構成侵權時(shí)，應適用哪一個(gè)國家的法律來(lái)確定當事人的賠償責任？又如，當產(chǎn)品責任的受害方為中國人（即原告）時(shí)，我國法院是否可以根據行為地法（外國法）來(lái)確定賠償的數額？顯然，根據《民法通則》中關(guān)于一般涉外侵權行為的法律適用原則，并不能推導出對涉外產(chǎn)品責任這一特殊侵權行為的法律適用。
第二，關(guān)于《產(chǎn)品質(zhì)量法》中對責任主體的規定。
93年的《產(chǎn)品質(zhì)量法》第2條規定，“在中華人民共和國境內從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷(xiāo)售活動(dòng)，必須遵守本法”。這一條款將產(chǎn)品責任義務(wù)主體的范圍限制在中國境內，而對外國產(chǎn)品可能在我國境內引起的產(chǎn)品責任沒(méi)有包括在內。這一規定顯然不利于我國消費者向外國生產(chǎn)者或出口商提起產(chǎn)品責任訴訟，也不利于我國法院對涉外產(chǎn)品責任案件行使管轄權。
第三，關(guān)于產(chǎn)品責任的損害賠償規定。
現行產(chǎn)品質(zhì)量法對損害賠償的規定只有補償性賠償。根據《產(chǎn)品責量法》第32條規定，對造成傷害的，應賠償醫療費、因誤工減少的收入、殘廢者的生活補助費等；對造成死亡的，規定了喪葬費、撫恤費等。賠償范圍很窄，賠償數額較低，且沒(méi)有規定精神損害賠償。這在涉外產(chǎn)品責任案件中，對中方消費者的保護十分不利。隨著(zhù)大量進(jìn)口商品投放到中國市場(chǎng)，由外國商品引起的產(chǎn)品責任問(wèn)題也將隨之增加。按照現行法律的損害賠償規定，對生產(chǎn)者和銷(xiāo)售者根本起不到懲罰和威懾作用，更不利于保護中國的消費者。
以上所舉僅僅是立法上的不足。從法理上看，涉外民事法律關(guān)系需要實(shí)體法和沖突法來(lái)共同調整。對內國而言，這二部分法缺一不可�，F在的問(wèn)題是，現有的調整產(chǎn)品責任方面的法律大多是實(shí)體法，且主要考慮的是國內的情況，對涉外因素的法律規定很少或根本就沒(méi)有規定；在沖突法領(lǐng)域，僅有的幾條法律條款又過(guò)于原則、簡(jiǎn)單，缺乏可操作性。立法上的滯后必然導致司法上的矛盾和困惑，因為《民法通則》的原則規定留給司法的余地太大，而原本零星的國際私法又沒(méi)有對針下藥的規定，直接調整產(chǎn)品責任法律關(guān)系的產(chǎn)品質(zhì)量法與消費者權益保護法又缺乏互相協(xié)調，……這些問(wèn)題都是涉外產(chǎn)品責任立法中必須考慮的一些重要因素。
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