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電子商務(wù)法的地位與學(xué)科體系概念
電子商務(wù)法的地位是電子商務(wù)法學(xué)的基本理論問(wèn)題，對這一問(wèn)題的正確回答，有利于科學(xué)構建電子商務(wù)法學(xué)，指導我國的電子商務(wù)立法與司法。下面是小編為大家分享整理的電子商務(wù)法的地位與學(xué)科體系概念，歡迎大家閱讀瀏覽。
一、部門(mén)法劃分標準的確定
要明確電子商務(wù)法是否是一個(gè)獨立法律部門(mén)，首先應明確一個(gè)歷久彌新的理論問(wèn)題——部門(mén)法的劃分標準。形式邏輯的基本原理要求對事物進(jìn)行分類(lèi)的結果只能是在同一標準下才能產(chǎn)生一一對應的關(guān)系。事物分類(lèi)的標準可能有多個(gè)，例如，依照性別標準可以將人劃分為男人和女人;依照年齡標準可以將人劃分為成年人和未成年人。分類(lèi)后產(chǎn)生的結果應該是一一對應的，而依照性別標準劃分出的男人無(wú)法對應依照年齡標準劃分出的成年人。部門(mén)法的劃分也是如此，如果在劃分部門(mén)法時(shí)交叉使用調整對象、調整方法等不同標準，就會(huì )使劃分出來(lái)的各個(gè)部門(mén)法的外延相互交叉，界限不清，不能使劃分出來(lái)的各部門(mén)法產(chǎn)生一一對應關(guān)系。就法的調整對象問(wèn)題，恩格斯從經(jīng)濟的角度作了如下概括：“在社會(huì )發(fā)展某個(gè)很早的階段，產(chǎn)生了這樣的一種需要：把每天重復著(zhù)的生產(chǎn)、分配和交換產(chǎn)品的行為用一個(gè)共同規則概括起來(lái)，設法使個(gè)人服從生產(chǎn)和交換的一般條件。這個(gè)規則首先表現為習慣，后來(lái)便成了法律。”[1](P538~539)法的作用在于規范人們的行為，它通過(guò)對人們的行為進(jìn)行引導和約束，使人們的行為符合法律規范所設定的行為模式，從而實(shí)現創(chuàng )制法律的目的——構建一個(gè)有秩序的社會(huì )。因此，人們的行為既是法運行的前提和基礎，又是法運行過(guò)程本身，同時(shí)還是法運行過(guò)程的中介與結果。[2](P27)法并不直接作用于社會(huì )關(guān)系，而是通過(guò)規范人們的行為而實(shí)現其社會(huì )關(guān)系調節器的功能。法律是由國家強制力保證實(shí)施的行為規則，某一類(lèi)法律規范與它類(lèi)法律規范的區別表現在主體權利義務(wù)的設定方式、法律后果和責任形式等不同，即主體的行為規則不同。產(chǎn)生這種差異的原因在于法的具體調整對象——主體的行為不同。主體的行為不同，行為規則當然不同�？梢哉f(shuō)，社會(huì )關(guān)系是法的一般調整對象，是抽象的;人們的行為是法的具體調整對象。筆者主張，應該以行為作為部門(mén)法劃分的標準�，F代社會(huì )分工越來(lái)越精細，人們的行為也日趨專(zhuān)業(yè)化，如專(zhuān)業(yè)從事政治活動(dòng)、經(jīng)濟活動(dòng)、軍事活動(dòng)、文教活動(dòng)等。因此，各國立法者順應這種趨勢，將傳統行政法、民法和刑法乃至程序法的規范規定在同一部法律規范之中，從而達到對某一社會(huì )領(lǐng)域或具有某種相同內容的社會(huì )活動(dòng)加以統一調整的目的，德國調整網(wǎng)絡(luò )的《多媒體法》就是顯例。這不僅方便司法，也有利于人們清楚地了解和掌握的其活動(dòng)領(lǐng)域內的法律。部門(mén)法的劃分相對于立法來(lái)說(shuō)是第二性的，因此，部門(mén)法的劃分應當最大程度地“回歸”立法實(shí)踐[3](P159)。法律體系的內部結構不是立法者和法學(xué)家任意架設的結果，而是一定社會(huì )經(jīng)濟、文化和政治關(guān)系的反映[4](P72)。因而任何法律部門(mén)的形成都是社會(huì )運動(dòng)的結果，它需要由社會(huì )環(huán)境造就出具有某種特殊性的人類(lèi)活動(dòng)的領(lǐng)域，這是法律部門(mén)形成的基礎。當客觀(guān)上出現了某種新的社會(huì )活動(dòng)領(lǐng)域或具有新內容的社會(huì )活動(dòng)，以至國家法律按照一定的宗旨對由該活動(dòng)進(jìn)行統一調整的時(shí)候，對相關(guān)法律法規的結合體，就形成新的“法律部門(mén)”[3](P156)。
二、電子商務(wù)法是一個(gè)獨立的法律部門(mén)
電子商務(wù)法調整的行為符合特定性和獨立性的要求，能夠與其他部門(mén)法的調整對象相互區分。所謂特定性是指作為具體調整對象的行為是確定的;所謂獨立性是指作為具體調整對象的行為與其他部門(mén)法的調整對象相區別。
(一)特定性
電子商務(wù)法調整的電子商務(wù)行為具有法律上要求的特定性。電子商務(wù)法的具體調整對象，是人們通過(guò)電子手段實(shí)施的行為，這種行為就是人們已經(jīng)熟知的電子商務(wù)。目前，對于電子商務(wù)有不同的理解。世界技術(shù)信息與服務(wù)聯(lián)盟認為，電子商務(wù)是指以數據化手段提供貨物、服務(wù)或信息的任何商業(yè)性交易，或任何幫助上述交易實(shí)現的數據化中介職能。經(jīng)合組織認為，電子商務(wù)是指商業(yè)交易，它包括組織與個(gè)人基于文本、聲音、可視化圖像在內的數字化數據傳輸與處理方面的商業(yè)活動(dòng)。國際商會(huì )1997年在巴黎舉行的“世界電子商務(wù)會(huì )議”認為，電子商務(wù)是指實(shí)現整個(gè)貿易活動(dòng)的電子化[5]。世界貿易組織認為，電子商務(wù)是以電子的方式進(jìn)行的商品和服務(wù)的生產(chǎn)、分配、市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)、銷(xiāo)售或支付[6](P1)�？梢钥闯�，各國際組織和企業(yè)界所稱(chēng)的電子商務(wù)就是通過(guò)電子手段來(lái)進(jìn)行的商務(wù)活動(dòng)，其核心是商務(wù)活動(dòng)的電子化。這種電子商務(wù)的概念和法律體系中的概念并無(wú)一一對應關(guān)系，它不僅包括能夠納入民商法體系的具有法律效力的民商事行為，也包括一些不具有法律效力的企業(yè)內部行為。
盡管電子商務(wù)是一個(gè)跨學(xué)科的經(jīng)濟學(xué)概念，但這并不影響電子商務(wù)在法學(xué)學(xué)科上的特定內涵。我國有學(xué)者認為電子商務(wù)是指運用各種電子通訊手段所進(jìn)行的商事法律行為。此種主張認為，電子商務(wù)的核心是電子合同行為[7](P12)，這是狹義的電子商務(wù)法的主張。筆者主張在法律體系內建立廣義的電子商務(wù)概念，從技術(shù)角度出發(fā)，電子商務(wù)采用的技術(shù)包括但不限于電子數據交換(EDI)、電子郵件、電報、電傳或傳真[8];從行為的內容來(lái)看，包括但不限于商事活動(dòng)。商事活動(dòng)是以盈利為目的、具有營(yíng)業(yè)性的民事行為，而電子商務(wù)中的“商務(wù)”并非名副其實(shí)，它不僅包括商事行為，而且也包括非商事行為，例如自然人之間的電子商務(wù)。如果將電子商務(wù)理解為通過(guò)電子手段所進(jìn)行的商事行為，將會(huì )造成對非商事主體之間通過(guò)計算機網(wǎng)絡(luò )所進(jìn)行的民事活動(dòng)的遺漏。綜上所述，電子商務(wù)是指平等主體的當事人之間以計算機網(wǎng)絡(luò )為媒介所進(jìn)行的涉及人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的活動(dòng)。
(二)獨立性
獨立性是指電子商務(wù)法的調整對象區別于其他的部門(mén)法的調整對象。電子商務(wù)法調整的平等主體的當事人之間以計算機網(wǎng)絡(luò )為媒介所進(jìn)行的活動(dòng)有自己的特征，同其它部門(mén)法的調整對象既不交叉，又不重疊。電子商務(wù)法的調整對象是平等主體的當事人之間以網(wǎng)絡(luò )為媒介所實(shí)施的行為，而不包括非以網(wǎng)絡(luò )為媒介的平等主體的當事人之間的活動(dòng)，更不包括非平等主體之間的活動(dòng)。主體地位的平等性使電子商務(wù)法的調整對象區別于民商法以外的其它部門(mén)法的調整對象。
互聯(lián)網(wǎng)的興起，使人類(lèi)進(jìn)入了網(wǎng)絡(luò )經(jīng)濟時(shí)代。網(wǎng)絡(luò )技術(shù)的飛速發(fā)展，形成了一個(gè)人們藉以相互交流的新的空間——網(wǎng)絡(luò )空間(Cyberspace)。所謂網(wǎng)絡(luò )空間，就是用比特——0-1數字方式去代碼(表達和構成)人與人之間的關(guān)系，從而形成的一個(gè)獨立于現實(shí)世界又具有實(shí)在性的數字化的社會(huì )空間[9](P148)。網(wǎng)絡(luò )空間打破了物理空間中的國界，是一個(gè)由電腦屏幕和密碼劃分的虛擬空間。網(wǎng)絡(luò )空間的形成使人類(lèi)活動(dòng)的領(lǐng)域由物理空間延伸到了無(wú)形的虛擬空間。電子商務(wù)是發(fā)生在網(wǎng)絡(luò )空間中的人類(lèi)活動(dòng)，是傳統民商事活動(dòng)在網(wǎng)絡(luò )空間的延伸和發(fā)展，其與傳統民商事活動(dòng)有著(zhù)不可分割的聯(lián)系，但是它不同于傳統的發(fā)生在物理空間中的民商事活動(dòng)。電子商務(wù)與傳統民商事活動(dòng)相比有著(zhù)相對的獨立性。它的獨立性也就是它不同于傳統民商事活動(dòng)的特征。
1、主體存在方式的虛擬性。與傳統的民商事活動(dòng)相比，電子商務(wù)的主體具有明顯的虛擬性。傳統民商事活動(dòng)中，當事人雙方無(wú)論是面對面的協(xié)商，還是通過(guò)信函進(jìn)行遠距離的訂約洽談，各方均能清楚地感受到對方的實(shí)際存在。在網(wǎng)絡(luò )空間，主體表現為一個(gè)比特信息，一個(gè)虛擬的存在。我們面對的不再是一個(gè)個(gè)活生生的人而是以比特方式生成的數據或字符。甚至，隨著(zhù)電子商務(wù)技術(shù)的發(fā)展，特定的自動(dòng)信息系統也可以代表“當事人”發(fā)出要約，做出承諾，并實(shí)際履行合同。
2、信息傳遞的無(wú)紙化。羅馬法以來(lái)，法律主要調整通過(guò)紙張和聲音進(jìn)行信息傳遞的民商事活動(dòng)。電子商務(wù)的目的恰恰是使民商事活動(dòng)脫離紙張的束縛，當事人通過(guò)發(fā)送或接收電子信息來(lái)實(shí)施民商事行為。電子計算機記錄取代了傳統的紙質(zhì)合同、憑證、票據等紙面文件，整個(gè)過(guò)程實(shí)現了無(wú)紙化。
3、規則的國際性。網(wǎng)絡(luò )空間是一個(gè)無(wú)領(lǐng)域疆界(territoriallybased boundaries)的空間[9](P14)，在網(wǎng)絡(luò )空間中，地理上的國界已經(jīng)消失。在電子商務(wù)活動(dòng)中，傳統的地緣、國界不復存在，計算機網(wǎng)絡(luò )技術(shù)已經(jīng)將全球一百多個(gè)國家和地區的上億用戶(hù)聯(lián)系在一起。用戶(hù)只要將其電腦連接到一個(gè)Web站點(diǎn)，就與互聯(lián)網(wǎng)相連，只要敲擊一下鍵盤(pán)或點(diǎn)擊一下鼠標就可輕松地“出國”。網(wǎng)絡(luò )的國際性使得電子商務(wù)活動(dòng)往往具有涉外因素，在Internet上，電子商務(wù)規則“天然”是國際規則。
三、電子商務(wù)法的性質(zhì)
目前，在涉及電子商務(wù)法性質(zhì)的論述中較多的論點(diǎn)認為電子商務(wù)法具有公法和私法相結合的性質(zhì)。有學(xué)者認為，電子商務(wù)法調整的對象是一種私法上的關(guān)系，從總體上應屬于私法范疇，但其規范體系中又包含一些具有行政管理性質(zhì)的規范，因此電子商務(wù)法應屬公、私法之融合[7](P25);有學(xué)者認為，“電子商務(wù)法中的電子交易法體現了交易主體的意思自治，電子商務(wù)法中的電子商務(wù)安全法是以國家的必要干預來(lái)實(shí)現交易安全的。電子商務(wù)的法律規范既有強制性的，又有任意性的。違反電子商務(wù)法的法律責任既有民事責任，又有行政責任和刑事責任。因此電子商務(wù)法具有公法和私法相結合的性質(zhì)。”[10](P43)筆者認為，凡調整不平等主體之間、以公共利益為本位、采取命令與服從、管理與被管理等強制性調整方法的法律部門(mén)，屬于公法;凡調整平等主體之間、以私人利益為本位、以意思自治為核心的法律部門(mén)，則屬私法。電子商務(wù)法是調整平等主體的當事人之間以計算機網(wǎng)絡(luò )為媒介所進(jìn)行的活動(dòng)的法律規范的總稱(chēng)，雖然包含一些必要的公法規范，滲入了一些公力干預的因子，但這些公法規范都是以保護電子商務(wù)法主體的個(gè)體利益為出發(fā)點(diǎn)的，私法的核心原則——平等、意思自治其仍貫徹，例如電子商務(wù)法的中立原則是由民法的平等原則演進(jìn)和嬗變而來(lái)的。因此公法規范的滲入并不能改變電子商務(wù)法的本質(zhì)屬性，其仍屬于私法的范疇。
電子商務(wù)是平等主體的當事人之間以計算機網(wǎng)絡(luò )為媒介所進(jìn)行的活動(dòng)，是傳統民商事活動(dòng)在網(wǎng)絡(luò )空間的延伸，因此電子商務(wù)法并未脫離民商法的范疇，屬于民事特別法。民事特別法是指適用于特殊領(lǐng)域、特殊主體、特別的民事活動(dòng)和特別事項或適用時(shí)間上有限制的民事法律法規[11](P11)。電子商務(wù)法僅適用于發(fā)生在網(wǎng)絡(luò )空間、當事人以計算機網(wǎng)絡(luò )為媒介所實(shí)施的民商事行為，因此，電子商務(wù)法是一種民事特別法。電子商務(wù)法雖是一種民事特別法，但這并不影響其作為獨立的部門(mén)法的存在，原因在于其有獨特的調整對象。
四、電子商務(wù)法學(xué)的學(xué)科體系
(一)電子商務(wù)法學(xué)的概念與地位
電子商務(wù)法的發(fā)展實(shí)踐，導致電子商務(wù)法學(xué)的迅速誕生。電子商務(wù)法學(xué)，是以電子商務(wù)法現象及其發(fā)展規律為研究對象的一門(mén)法律科學(xué)，是法學(xué)的一個(gè)分支學(xué)科。在美國，哈佛、伯克利分校等著(zhù)名法學(xué)院均已正式開(kāi)設電子商務(wù)法課程。
法學(xué)是專(zhuān)門(mén)以法律現實(shí)為研究對象的學(xué)科的總稱(chēng)。從認識論的角度，法學(xué)可以分為理論法學(xué)和應用法學(xué)。電子商務(wù)法學(xué)是對電子商務(wù)法這一法律部門(mén)進(jìn)行研究而形成的學(xué)科，因此，電子商務(wù)法學(xué)在法學(xué)體系中屬于應用法學(xué)。
有人認為網(wǎng)絡(luò )法學(xué)和信息法學(xué)是電子商務(wù)法學(xué)的不同稱(chēng)謂。筆者認為，網(wǎng)絡(luò )法是調整與網(wǎng)絡(luò )有關(guān)的各種社會(huì )活動(dòng)的法律規范的總稱(chēng)，在美國稱(chēng)為cyberlaw，包括網(wǎng)絡(luò )憲法規范、網(wǎng)絡(luò )刑法規范、網(wǎng)絡(luò )行政法規范和電子商務(wù)法規范等，因此以網(wǎng)絡(luò )法現象及其發(fā)展規律為研究對象的網(wǎng)絡(luò )法學(xué)與電子商務(wù)法學(xué)之間是屬種關(guān)系，網(wǎng)絡(luò )法學(xué)是電子商務(wù)法學(xué)的上位概念。信息法是調整信息保密、公開(kāi)、處理等方式的法律規范的總稱(chēng)，其典型立法為1995年俄羅斯頒布的《俄羅斯聯(lián)邦信息法》，其調整所有電子信息的生成、存儲、處理與訪(fǎng)問(wèn)活動(dòng)[7](P58)。電子商務(wù)法，英國稱(chēng)為electronic commercial law，其主要調整利用電子信息進(jìn)行的商務(wù)活動(dòng)，與信息法存在著(zhù)交叉，例如個(gè)人信息保護均為二者的組成部分，但二者并不等同。
(二)電子商務(wù)法學(xué)的研究對象
電子商務(wù)法學(xué)以電子商務(wù)法現象及其發(fā)展規律為研究對象，通過(guò)分析和研究大量的電子商務(wù)法現象，去透視和揭示電子商務(wù)法的規律。電子商務(wù)法學(xué)研究電子商務(wù)法的一些基本理論問(wèn)題，如電子商務(wù)法的概念、性質(zhì)、地位及與其它部門(mén)法的關(guān)系，以及電子商務(wù)法律關(guān)系的主體、客體、內容、法律義務(wù)和法律責任等問(wèn)題;同時(shí)，還要研究電子商務(wù)法的發(fā)展歷程、國內外電子商務(wù)法的發(fā)展狀況，并對各國的電子商務(wù)法加以比較研究;另外，電子商務(wù)法學(xué)不僅要研究電子商務(wù)法方面的理論問(wèn)題，而且也要研究電子商務(wù)法實(shí)踐中存在的各種問(wèn)題，特別是電子商務(wù)給傳統法律部門(mén)的理論與實(shí)踐帶來(lái)的沖擊與挑戰，以及如何建樹(shù)新的法學(xué)理論等等問(wèn)題。
(三)電子商務(wù)法的體系
電子商務(wù)法的體系，是指電子商務(wù)法學(xué)的結構，也就是內部各組成部分的邏輯順序以及主要內容�？茖W(xué)的電子商務(wù)法學(xué)體系對電子商務(wù)立法、執法、司法以及法律教育、對外學(xué)術(shù)交流等都具有重要的意義。目前，我國學(xué)界對電子商務(wù)法的體系認識不一。有學(xué)者認為，電子商務(wù)法應由數據電訊法律制度、電子合同的訂立、電子信息交易、電子簽名和認證以及電子支付等法律制度構成[7](P27);有學(xué)者認為，電子商務(wù)法應由網(wǎng)絡(luò )服務(wù)和網(wǎng)絡(luò )管制立法、電子商務(wù)主體立法和市場(chǎng)管制立法、電子商務(wù)交易法、在線(xiàn)支付立法、網(wǎng)上商業(yè)行為(包括廣告、拍賣(mài)和證券等)的規制、電子商務(wù)稅收立法、消費者權益保護法、客戶(hù)資料利用規范與個(gè)人隱私的保護立法以及電子商務(wù)爭議解決機制等法律制度構成[12](P23~24)。還有學(xué)者認為，電子商務(wù)法應該包括電子商務(wù)合同中的相關(guān)法律問(wèn)題、電子商務(wù)中的知識產(chǎn)權保護、隱私權保護問(wèn)題、網(wǎng)上活動(dòng)管制、法律適用、計算機犯罪以及國際私法等法律問(wèn)題[13](P7~13)。第一種觀(guān)點(diǎn)是狹義電子商務(wù)法學(xué)說(shuō)的主張，是以電子合同法律制度為核心而構筑的電子商務(wù)法的具體制度，其體系的構建來(lái)源于聯(lián)合國貿法會(huì )《電子商務(wù)示范法》。這種觀(guān)點(diǎn)范圍過(guò)于狹窄，不能涵蓋消費者保護、個(gè)人信息保護等基本法律制度。第二、第三種觀(guān)點(diǎn)是德國1997年《多媒體法》的體現，其雖然克服了狹義說(shuō)的缺陷，但其將電子商務(wù)稅收、網(wǎng)絡(luò )證券交易、網(wǎng)絡(luò )廣告以及計算機犯罪等制度納入電子商務(wù)法體系，范圍過(guò)于寬泛�，F有的證券法學(xué)、廣告法學(xué)、刑法學(xué)已形成制度精巧、結構嚴謹的學(xué)科體系，如果將這些與電子商務(wù)有關(guān)的內容納入電子商務(wù)法學(xué)，則不僅有打亂現有學(xué)科體系之虞，還會(huì )使電子商務(wù)法學(xué)的內容過(guò)于龐雜，并會(huì )造成電子商務(wù)法學(xué)體系上的混亂和立法上的困難。電子商務(wù)法學(xué)體系的構建必須以電子商務(wù)法學(xué)的研究對象為基礎，對電子商務(wù)法學(xué)的各組成部分及其邏輯順序予以科學(xué)界定。出于以上考慮，筆者認為，電子商務(wù)法學(xué)的體系應以電子商務(wù)法原理為統帥，以電子合同法律制度、電子簽名法律制度、電子支付法律制度、個(gè)人信息保護法律制度、網(wǎng)絡(luò )知識產(chǎn)權法律制度為核心內容。
(一)電子商務(wù)法基本原理。電子商務(wù)法基本原理是電子商務(wù)法最基本、最一般的原理，是各種電子商務(wù)法現象的普遍規律。主要內容包括網(wǎng)絡(luò )的原理、電子商務(wù)的概念和特征、電子商務(wù)法的概念、特征、作用、調整對象、基本原則、性質(zhì)、地位以及電子商務(wù)法的主體等。
(二)電子商務(wù)法的具體制度。電子商務(wù)法的這些具體制度都有其各自的特殊原理、體系以及具體的規定，對于這些具體制度的研究，可以形成電子商務(wù)法學(xué)的各個(gè)相對獨立的分支。
1、電子合同法。主要包括電子意思表示的定義、法律效力、歸屬、發(fā)出和生效的時(shí)間與地點(diǎn)、收訖確認和電子形式的書(shū)面性的要求，以及電子代理人制度、電子合同的訂立與效力和電子錯誤等法律制度。
2、電子簽名法。主要包括電子簽名的效力、安全電子簽名的要求、認證機構的設立條件、認證機構和用戶(hù)的權利和義務(wù)以及責任等。
3、電子支付法。主要包括電子支付與電子支付體系的界定、電子貨幣的性質(zhì)、電子支付的安全程序與風(fēng)險分擔、電子支付當事人的權利和義務(wù)，以及電子支付的完成和基礎義務(wù)的履行等內容。
4、個(gè)人信息保護法。主要內容包括個(gè)人信息的定義與性質(zhì)、個(gè)人信息保護的理論基礎、個(gè)人信息本人權利與處理者義務(wù)、個(gè)人信息收集、處理、傳輸、利用的法律要件和侵害個(gè)人信息的法律責任等。
5、網(wǎng)絡(luò )知識產(chǎn)權法。主要包括網(wǎng)絡(luò )傳播權、數據庫的法律保護，域名的法律保護，軟件、電子商務(wù)商業(yè)方法的專(zhuān)利問(wèn)題，超鏈接的侵權責任等。
一門(mén)學(xué)科獨立的理論體系的形成，標志著(zhù)這門(mén)學(xué)科的建立。電子商務(wù)法學(xué)理論體系的形成，標志著(zhù)我國電子商務(wù)法學(xué)學(xué)科的誕生。電子商務(wù)法學(xué)的研究在我國處于起步階段，因此其理論體系的確立與完善還有賴(lài)于進(jìn)一步的研究。
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