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2017司法考試知識點(diǎn)：明代的刑法原則
1.刑法原則
(1)實(shí)行刑罰從重從新原則。漢唐以來(lái)在刑罰適用上強調從輕原則�！洞竺髀�??名例》規定：“凡律自頒降日為始，若犯在已前者，并依新律擬斷。”
(2)“重其所重，輕其所輕”的原則。對于賊盜及有關(guān)錢(qián)糧等事，明律較唐律處刑為重。唐律一般根據情節輕重作出不同處理，牽連范圍相對較狹;而明律則不分情節，一律處以重刑，且擴大株連范圍，此即“重其所重”原則。對于“典禮及風(fēng)俗教化”等一般性犯罪，明律處罰輕于唐律，此即“輕其所輕”的原則。對某些危害不大的“輕罪”從輕處罰是為了突出“重其所重”的原則。
2.罪名與刑罰
(1)“奸黨罪”的創(chuàng )設。
朱元璋洪武年間創(chuàng )設“奸黨”罪，用以懲辦官吏結黨危害皇權統治的犯罪。“奸黨”罪無(wú)確定內容，實(shí)際是為皇帝任意殺戮功臣宿將提供合法依據。
(2)在流刑外增加充軍刑，即強迫犯人到邊遠地區服苦役，遠至4000里，近至1000里，并有本人終身充軍與子孫永遠充軍的區分。
(3)故殺與謀殺
�、俟蕷�。
故殺的淵源已久，北魏時(shí)已經(jīng)出現了故殺�！端迓伞分幸灿泄蕷�。按《唐律》規定，故殺是“非因斗爭，無(wú)事而殺”，即雙方并非因為斗毆，一方突然起意殺人。這樣，從前的賊殺即被新出現的故殺和單獨進(jìn)行的謀殺所分解了。以后明清都繼承了唐律對故殺的這一定義，并對之進(jìn)行了進(jìn)一步的闡釋?zhuān)瑥亩鴮⒅\殺與與謀殺關(guān)系最為密切的故殺這一概念相區別。
早在西晉，張裴對“故”的解釋是“知而犯之”即明知故犯是“故”。因此，可以認為，謀殺、賊殺當然都包含于“故”殺人。西晉時(shí)期及以前的“故”均更強調主觀(guān)故意，而謀殺和賊殺均更關(guān)注殺人行為的外部特征。按照清代律學(xué)家的定義，故殺是臨時(shí)起意的故意殺人。這種臨時(shí)起意的故意殺人，其實(shí)正與英美以及近代以來(lái)大陸法系區分謀殺與故殺的各國刑法中的“故殺”概念相同。
�、谥\殺。
明、清兩代法律中的“謀殺”概念淵源已久。在我國古代法中“謀殺”曾長(cháng)期被看作是必要共犯。
根據張裴的解釋?zhuān)?ldquo;謀”是“二人對議”，如此一來(lái)，“謀殺”就應該是指二人以上事先預謀的故意殺人。張裴對“謀”的解釋對于“謀殺”概念的發(fā)展、形成起到了決定性的、至關(guān)重要的作用。因為從后來(lái)的《唐律疏議》中我們可以看到。謀殺首先被定義為二人以上的共同犯罪。但在《唐律》中謀殺的涵義已經(jīng)發(fā)生了很大變化，即謀殺不再是必要共犯，單獨一人也可以成為謀殺罪的主體。因此，在唐代及以后的歷代法典中，“謀殺人”條依然把謀殺看作是一種必要共犯，明律繼承了唐律的做法。在《大明律。名例律》中這樣解釋“謀”：“稱(chēng)‘謀’者，二人以上。”
到了清代，我國傳統社會(huì )謀殺的概念已經(jīng)定型，即謀殺是有預謀的故意殺人，二故殺是沒(méi)有預謀、突然起意的故意殺人。有無(wú)事先預謀是區分謀殺和故殺的根本標準。同時(shí)，謀殺又包括共同謀殺和單獨謀殺。如果故意殺人的主體為二人以上，因為二人以上的主體本身就是事先預謀的標志，所以二人以上故意殺人毋庸置疑為謀殺。這時(shí)，需要進(jìn)行區分的便主要是單獨謀殺與故殺，而區分單獨謀殺與故殺的唯一準則是事項預謀的存在與否，而恰恰是這一點(diǎn)有時(shí)很難認定。但是，顯然，在傳統法律的框架之內已經(jīng)很難進(jìn)一步解決這一問(wèn)題。
【真題】乾隆五十一年，四川發(fā)生一起殺人案：唐達根與宋萬(wàn)田本不相識，因赴集市買(mǎi)苞谷遂結伴同行。途中山洞避雨，宋萬(wàn)田提議二人賭錢(qián)。后宋萬(wàn)田得贏(yíng)，唐達根將錢(qián)如數送上。歸途，宋萬(wàn)田再次提議賭錢(qián)，唐達根得贏(yíng)。宋萬(wàn)田聲稱(chēng)唐達根耍騙不肯給錢(qián)，唐達根與之爭吵進(jìn)而雙方互毆，爭斗中唐達根將宋萬(wàn)田打死。依據《大清律例》及《大清律輯注》，你認為唐達根有可能被官府認定犯下列哪些罪行? (10-1-58)
A.唐達根系沒(méi)有預謀、臨時(shí)起意將宋萬(wàn)田打死，應定“故殺”
B.唐達根系惱羞成怒，欲奪賭錢(qián)故意將宋萬(wàn)田打死，應定“謀殺”
C.唐達根系無(wú)心之下，斗毆中不期將宋萬(wàn)田打死，應定“斗毆殺”
D.唐達根系無(wú)怨恨殺人動(dòng)機，“以力共戲”將宋萬(wàn)田打死，應定“戲殺”
【答案】AC
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