2017年企法顧問(wèn)考試民商法知識：代理

　　代理是指代理人在代理權限內，以被代理人的名義與第三人實(shí)施法律行為，而后果由被代理人承擔的法律制度。下面是代理的相關(guān)知識點(diǎn)：

　　一、代理概述

　　不適用代理的事項：

　　(1)具有人身性質(zhì)的法律行為不得代理。如訂立遺囑、解除婚姻關(guān)系等。(2)代理人無(wú)權進(jìn)行的行為不得代理。如，內容違法的行為、侵權行為。(3)雙方當事人的約定應當由本人親自實(shí)施的民事法律行為不得代理，如加工承攬合同，演出合同的表演方應當親自登臺表演，不能由別人代演。

　　例題：以下行為中，不適用代理的有(　)。

　　A.房產(chǎn)登記　 B.結婚　 C.明星演出 D.收養行為

　　答案：BCD

　　解析：本題考點(diǎn)是代理的適用范圍。身份行為不適用代理。應當由本人親自實(shí)施的民事法律行為，不得代理。因此，BCD均不適用代理。

　　二、代理的分類(lèi)

　　1、以代理權產(chǎn)生的依據為標準，將代理分為：委托代理、法定代理和指定代理。

　　2、本代理與再代理;再代理的限制：

　　代理是基于當事人之間的信任而產(chǎn)生的，一般情況下不得再代理。但下列情況例外：

　　(1)被代理人事先授權可以轉委托的;(2)轉委托前征得被代理人同意的;(3)轉委托后得到被代理人追認的;(4)在緊急情況下，如突患急病、通信聯(lián)絡(luò )中斷等特殊原因，委托人自己不能辦理代理事項，又不能與被代理人及時(shí)取得聯(lián)系，如不及時(shí)轉托他人代理，會(huì )給被代理人的利益造成損失或者擴大損失的情形。

　　三、代理權濫用的禁止

　　1.自己代理：代理人以被代理人的名義與自己為法律行為。2.雙方代理(同時(shí)代理)：一個(gè)代理人同時(shí)代理雙方當事人為(同一)法律行為。3.惡意串通。指代理人與第三人進(jìn)行惡意通謀，雙方獲利而使被代理人受損的行為。

　　四、無(wú)權代理與表見(jiàn)代理(重點(diǎn))

　　(一)無(wú)權代理的后果

　　1、被代理人的追認權與拒絕權

　　無(wú)權代理經(jīng)過(guò)被代理人追認的，轉化為有權代理。法律效果由被代理人承擔。

　　2、第三人的催告權與撤銷(xiāo)權

　　撤銷(xiāo)權是指第三人撤回其與無(wú)權代理人所為的意思表示的權利。第三人一旦撤回意思表示，被代理人就不得再行追認。第三人行使撤銷(xiāo)權的條件是：①第三人需為善意;②被代理人尚未進(jìn)行追認。

　　3、無(wú)權代理人的責任

　�、俦淮�理人追認，不發(fā)生代理人的賠償責任;②被代理人不予追認或第三人行使撤銷(xiāo)權，則無(wú)權代理人需承擔因無(wú)權代理行為給被代理人或善意的當事人造成的損失。

　　例題：乙未經(jīng)甲授權，卻以甲代理人的名義與丙簽訂了買(mǎi)賣(mài)合同。甲知道乙的該行為，卻不予否認。那么，乙以甲代理人的名義與丙簽訂的買(mǎi)賣(mài)合同(　)。(2008年)

　　A.效力待定 B.無(wú)效 C.有效 D.經(jīng)過(guò)乙催告甲后生效

　　答案：C

　　解析：本題考點(diǎn)是無(wú)權代理的效力。根據我國《民法通則》第66條的規定，“沒(méi)有代理權、超越代理權或者代理權終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認表示的，視為同意。代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。第三人知道行為人沒(méi)有代理權、超越代理權或者代理權已終止還與行為人實(shí)施民事行為繪他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。”本題中，甲知道乙的行為卻不予否認，那么該合同就是有效的。因此，本題正確答案是C。

　　(二)表見(jiàn)代理

　　表見(jiàn)代理，是指本無(wú)授權行為，但因本人的行為而致使相對人足以相信行為人已獲授權并因此與行為人進(jìn)行法律行為，法律使之發(fā)生于有權代理相同的法律效果。構成要件：

　　1、客觀(guān)上存在使善意第三人信任行為人有代理權的事實(shí)或理由。主要有：被代理人書(shū)面或者口頭向第三人表示要以他人為代理人，事后并未授權的;被代理人將具有證明代理權存在價(jià)值的文件交付他人，事實(shí)上并無(wú)授予代理權的意圖的;代理證書(shū)授權不明或代理人超越代理權限的;代理關(guān)系終止后，被代理人未采取必要措施公示代理關(guān)系終止的事實(shí)并收回代理證書(shū)的;被代理人知道他人以自己的名義為法律行為而不作否認表示的。

　　2、本人存在過(guò)失。由于本人的過(guò)失使相對人相信行為人有代理權。

　　3、第三人為善意。即第三人不知道也不應知道行為人無(wú)代理權。

　　提示：善意相對人：既可主張狹義的無(wú)權代理，也可主張表見(jiàn)代理。

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