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如何做好建筑企業(yè)法律顧問(wèn)
建筑業(yè)企業(yè)復雜多變的法律需求迫使顧問(wèn)律師敢于擔當，全力以赴，主動(dòng)履職，那么如何做好建筑企業(yè)的法律顧問(wèn)呢?
一、“負責”是有效工作的前提
1.敢于提出意見(jiàn)
特別是合同審查方面，律師應當從維護本企業(yè)法律權益，控制法律風(fēng)險角度提出可行性意見(jiàn)。
某建筑業(yè)企業(yè)建立較為規范的合同評審制度。如果沒(méi)有顧問(wèn)律師簽字，公司對造價(jià)在5000萬(wàn)元以上的單項合同是不宜蓋章。但有時(shí)顧問(wèn)律師很是糾結。合同管理部門(mén)人員就等在你辦公室，一個(gè)勁地催快一點(diǎn)快一點(diǎn)，似乎是“修皮鞋立等可取”。又或者對你說(shuō)，這個(gè)合同已經(jīng)談好了，不能改的，就簽個(gè)字吧。你會(huì )感到很惱火。為何?如果合同不能改，那還拿來(lái)我看干嘛?這時(shí)我們律師顧問(wèn)就應考慮是否應當提出并如何提出自己的意見(jiàn)。我們認為，好比聯(lián)合國投棄權票，棄權保留意見(jiàn)和尊嚴，但又不影響決議生效。我們應當簽署保留意見(jiàn)，注明“有關(guān)本合同意見(jiàn)詳見(jiàn)《合同審查建議》”。然后我們在《合同審查建議》一文中詳細列出需要修改的條款;如何修改;為何修改的原因;需要控制風(fēng)險的其他措施等等。雖然可能合同無(wú)法按照律師意見(jiàn)進(jìn)行修改，但給單位認識中律師是盡責的，且其可以在合同交底中督查合同執行部門(mén)對上述條款予以關(guān)注和落實(shí)。
2.善于提出意見(jiàn)
律師提出建議的方法多種多樣，并不限于對某份合同、文件的審查義務(wù)，更重要的是做好本企業(yè)訴訟案件總結和分析。曾經(jīng)有位上市公司老總非常感慨，其從未見(jiàn)到一位律師在案件辦理后就企業(yè)勝訴失敗的經(jīng)驗教訓并向其匯報交流。據此，我們發(fā)現企業(yè)法律需求并不僅限于辦好案件，而應當及時(shí)總結訴訟案件中經(jīng)驗教訓。我們考慮可從下列思路予以分析：一是案件基本情況;二是案件爭議焦點(diǎn);三是法院裁判要點(diǎn);四是案件經(jīng)驗教訓。其中分析重點(diǎn)是第四項即案件經(jīng)驗教訓。包括1、為何發(fā)生糾紛2、公司管理存在不足(如印章管理;安全生產(chǎn)管理不足;合同管理不規范)，并對某一項不足進(jìn)行分析。3、相關(guān)不足是客觀(guān)原因，還是人員主管因素;更重要的今后如何避免的建設性建議和意見(jiàn)。該案件分析材料是企業(yè)領(lǐng)導一手掌握的“內參”，對企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理發(fā)揮至關(guān)重要的作用。
做好“一案一總結工作”以后，即將該企業(yè)案例匯編成冊在企業(yè)內部進(jìn)行有限度的宣傳教育，避免今后發(fā)生相同、相似錯誤。
3.主動(dòng)提供服務(wù)
主動(dòng)指導企業(yè)建立和完善法律服務(wù)管理制度，以減少和控制企業(yè)風(fēng)險。如指導施工企業(yè)基層單位確定法務(wù)干事，建立訴訟案件臺帳、負責訴訟文書(shū)簽收與移送、相關(guān)證據收集、項目負責人溝通協(xié)調、訴訟案件信息申報等。
二、“仔細”是辦案效果的保證
1.仔細做好法律文書(shū)收發(fā)工作
(1)指導單位建立并完善法律文書(shū)的簽收制度。具體包括：
A建立特快傳遞收取寄出情況表。凡是法院寄信過(guò)來(lái)的快件，催討函，律師函都應在此登記。
B建立訴訟案件移送臺賬。凡是顧問(wèn)單位法務(wù)部門(mén)收取的法律文書(shū)需要移送分公司或相關(guān)人員的，應當由其簽收。
C在一審判決書(shū)、開(kāi)庭傳票、起訴狀等加蓋舉證時(shí)效提示章，注明案件的舉證期，上訴期及其后果。
(2)律師仔細應對任何一份法律文書(shū)，特別是有時(shí)效要求的文書(shū)。以繳納上訴費為例，我們要仔細閱讀一審判決書(shū)中有關(guān)繳費、上訴的規定，或及時(shí)取得繳費憑證�；诓煌ㄔ翰煌僮鞣椒�，我們應具體案件具體分析，及時(shí)獲得繳費通知并送達當事人。
(A)金華市做法，一審法院收到上訴狀后，一審法院向當事人送達預交上訴費通知書(shū)，該做法規范且無(wú)爭議。
(B)西安市法院上訴規定，需要憑著(zhù)一審法院填寫(xiě)的上訴費審核表，代理律師持有委托手續到中院立案庭當面核實(shí)上訴材料并繳費。有關(guān)孫某與某建設公司案件，本人為了繳納上訴費，不得不飛往西安辦理。所以本人體會(huì )：當律師代理外省的上訴案件后，除了按照規定向原審法院提交上訴狀外，還是及時(shí)主動(dòng)打電話(huà)給法官要求其提供繳費賬戶(hù)。
(C)桐廬等一些法院采取了簡(jiǎn)便處理方法，其直接在一審判決書(shū)最后一段注明上訴繳費金額和賬戶(hù)，并載明不及時(shí)交費的法律后宮。如果上訴律師不仔細，不主動(dòng)繳費。一旦錯過(guò)時(shí)限，法院即可作為撤訴處理。如方某起訴W建筑公司建設工程施工合同一案，由工程所在地桐廬法院作出一審判決。W建筑企業(yè)認為原審法院顯失公平只得上訴。其郵寄送達了上訴狀后，便一直在等待一審法院寄送《受理上訴并繳費的通知書(shū)》。結果等了1個(gè)月，該公司收到了法院寄送的按照撤訴處理的裁定，其理由是上訴人并未在一審判決書(shū)附文中載明的時(shí)間、金額、賬戶(hù)及時(shí)繳納上訴費。于是W建筑企業(yè)傻眼了。
2.仔細審查案件的訴訟時(shí)效和舉證期限
(1)及時(shí)起訴，維護顧問(wèn)單位合法權益
對發(fā)包方違約無(wú)力支付工程款而停工，短期無(wú)法恢復生產(chǎn)的，應請求法院依法解除施工合同并請求追回墊付工程款和保證金。對于發(fā)包方故意拖延工程結算也應及時(shí)提起仲裁、起訴，并申請法院委托司法鑒定。對某些原告的無(wú)理要求，積極提起反訴。對不合理的判決，及時(shí)提起上訴。
建筑業(yè)企業(yè)應及時(shí)起訴，避免訴訟時(shí)效過(guò)期帶來(lái)的各種不利后果。某租賃公司起訴施工單位租賃欠款糾紛案件，施工單位提出時(shí)效抗辯被法院支持，從而避免支付租賃費用54500元。原告在2007年6月起訴稱(chēng)：“被告歸還塔吊時(shí)間是2005年10月9日，被告施工單位經(jīng)辦人出具欠條時(shí)間為2005年10月8日�！痹嬉蟊桓嬷Ц蹲赓U費。施工單位提出訴訟時(shí)效已經(jīng)超期，其主要法律根據如下。最高人民法院研究室法研〔2000〕122號復函規定：租賃合同債務(wù)人因欠付租金而出具的“欠款結算單”只表明未付租金的數額，并未改變其與債權人之間的租賃關(guān)系。因此，租賃合同當事人之間就該欠款結算單所發(fā)生糾紛的訴訟時(shí)效期間適用《中華人民共和國民法通則》第136條的規定。而中華人民共和國民法通則136條規定，：“下列的訴訟時(shí)效期間為1年：(一)身體受到傷害要求賠償的;(二)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;(三)延付或者拒絕付租金的;(四)寄存財物被丟失或者毀損的。經(jīng)審理，法院駁回原告的起訴請求。
(2)遵照證據規則相關(guān)規定，及時(shí)規范提交訴訟法律文書(shū)。
我們認為，訴訟法律文書(shū)應當具備兩大要求：一是準確性：語(yǔ)言應當做到準確、凝煉、簡(jiǎn)潔、客觀(guān)，敘述要實(shí)事求是，不能夸大或縮小，不能摻雜個(gè)人的感情色彩，力避采用文學(xué)的形象性表達方式，論證應言之有據，精辟入理具有嚴密的邏輯關(guān)。特別注意在各項申請中不能自認對本方不利的事實(shí)。二是及時(shí)性，應當在法律規定的舉證期限內向法院提交。具體規定：增加、變更訴請或反訴請求、司法鑒定申請書(shū)，應在舉證期限屆滿(mǎn)前提出;調查取證申請書(shū)、證據保全申請書(shū)的，不得遲于舉證期限屆滿(mǎn)前七日，但前者簡(jiǎn)易審的不受此限;證人出庭申請書(shū)，應在舉證期限屆滿(mǎn)10日前提出，但簡(jiǎn)易審的不受此限;沒(méi)有明確規定期限，但也應當及時(shí)提交的申請：通知原告本人到庭申請書(shū)、追加被告申請書(shū)、追加第三人申請書(shū)。
三、”全面“是有效工作的提升
企業(yè)聘請律師顧問(wèn)大多處理的是經(jīng)濟合同、民事糾紛訴訟等，但很多時(shí)候純粹民法理論無(wú)法解決企業(yè)實(shí)際困難與問(wèn)題。我們顧問(wèn)律師應全面掌握法律專(zhuān)業(yè)知識，刑民兼顧處理法律問(wèn)題。
1.刑民共舉服務(wù)企業(yè)清欠
當前建筑業(yè)企業(yè)為支持工程順利完成往往存在為項目經(jīng)理墊付大量款項的現象。建筑業(yè)企業(yè)法務(wù)實(shí)踐表明，及時(shí)有效清理項目經(jīng)理欠款必須刑民共舉、綜合治理。
民事清償程序容易產(chǎn)生下列問(wèn)題：
(1)訴訟周期漫長(cháng)，特別是工程造價(jià)鑒定程序期限較長(cháng)。盡管法律規定，一審案件簡(jiǎn)易程序案件應當在3月內結案，普通程序應當在6月內結案，但工程造價(jià)鑒定不占法院審限。
(2)訴訟案件勝訴影響因素眾多。如基礎證據是否充足。又如相關(guān)合同是否真實(shí)有效。要是項目經(jīng)理與企業(yè)的內部合同屬于掛靠性質(zhì)的，則屬于違法分包合同。該合同法律風(fēng)險較大。如施工單位未與實(shí)際施工人簽定勞動(dòng)合同并辦理社保手續，兩者之間合同可以被認定為違法分包，合同無(wú)效。如果實(shí)際施工人施工的工程質(zhì)量不合格或者沒(méi)有按期完工，施工單位應當向業(yè)主支付高昂的違約金。而內部分包合同無(wú)效卻導致施工單位無(wú)法向實(shí)際施工人主張違約責任，即使法院判決其承擔相應的賠償責任，也因個(gè)人財產(chǎn)轉移等原因無(wú)法執行�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第四條之規定，承包人違法分包建設工程，人民法院可以收繳當事人已經(jīng)取得的非法所得。
(3)訴訟案件勝訴執行
司法實(shí)踐中，單獨運用某一種手段清欠效果有限。需要企業(yè)運用民事手段、刑事手段共舉，服務(wù)于清欠工作。倘若企業(yè)掌握了項目經(jīng)理犯罪的充分證據，一般總會(huì )主動(dòng)履行。某企業(yè)項目經(jīng)理拖欠所在企業(yè)鋼管租賃費近百萬(wàn)元，只是拖著(zhù)不歸還。如果企業(yè)向法院起訴，則勝訴容易執行難。該項目經(jīng)理目前沒(méi)有在建工程，其實(shí)際購置房產(chǎn)、汽車(chē)均登記在他人名下無(wú)法執行。企業(yè)通過(guò)對其原在建工程財務(wù)進(jìn)行審計，發(fā)現其在擔任項目經(jīng)理期間，其通過(guò)偽造分公司財務(wù)章到建設單位領(lǐng)取了將10萬(wàn)元工程款用于私人消費。該公司保衛科掌握充分證據后，與其談判限期還款。項目經(jīng)理唯恐被追究刑事責任，借款歸還了大部分欠款
2、全面運用訴訟技巧為何企業(yè)合法權益
企業(yè)應當根據案件的實(shí)際情況，分別采用直接協(xié)商、庭前和解、管轄異議申請、公章鑒定、筆跡鑒定等訴訟技巧，將應訴案件的損失降低到最少。特別是一些涉及偽造印章的案件，移送公安偵查是應訴案件有效抗辯措施
如：2011年9月，原告A向人民法院起訴稱(chēng)，被告B建筑公司在某某工程需要，在2010年5月由該項目部與與原告A簽訂了加工定做合同一份，要求加工定做模板。合同中約定：定做價(jià)款于2011年5月底前全部付清，如違約按照欠款標的的日萬(wàn)分之八承擔違約金。合同簽訂后，原告將模板交付合同指定驗貨人C簽收，總價(jià)值30余萬(wàn)元。該合同加蓋了被告公司項目部印章。被告收貨后分文未付，故起訴法院要求支付貨款30余萬(wàn)元。
被告公司抗辯稱(chēng)，被告未與原告簽訂過(guò)合同，合同上的公章系他人偽造，已向公安機關(guān)報案，要求法院中止審理，全案移送公安偵查。
法院經(jīng)審理后認定：被告某建筑公司已經(jīng)向公安機關(guān)報案陳本案原告提供的定做合同中的相關(guān)印章系他人偽造，公安機關(guān)對該案件已經(jīng)受理中并在核實(shí)中，并發(fā)函本院協(xié)助提供定做合同等原件到公安機關(guān)予以鑒定。據此本案不屬于經(jīng)濟糾紛案件而又經(jīng)濟類(lèi)犯罪嫌疑。為此根據最高人民法院關(guān)于在審理經(jīng)濟糾紛案件中涉及經(jīng)濟類(lèi)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規定，裁定如下駁回原告的起訴。
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