- 相關(guān)推薦
上市公司收購專(zhuān)題研究
引導語(yǔ)：上市公司收購，是指收購人通過(guò)在證券交易所的股份轉讓活動(dòng)持有一個(gè)上市公司的股份達到一定比例、通過(guò)證券交易所股份轉讓活動(dòng)以外的其他合法途徑控制一個(gè)上市公司的股份達到一定程度，導致其獲得或者可能獲得對該公司的實(shí)際控制權的行為。
收購人可以通過(guò)取得股份的方式成為一個(gè)上市公司的控股股東，可以通過(guò)投資關(guān)系、協(xié)議、其他安排的途徑成為一個(gè)上市公司的實(shí)際控制人，也可以同時(shí)采取上述方式和途徑取得上市公司控制權。
二、股權分臵改革對上市公司收購的影響
股權分臵改革，在中國資本市場(chǎng)發(fā)展進(jìn)程中具有里程碑的意義。截至2006年 月 日，滬深兩市已有 家上市公司完成了股權分臵改革。股權分臵改革不僅消除了阻礙中國資本市場(chǎng)健康發(fā)展的根本性制度缺陷，而且給上市公司收購帶來(lái)了相當積極的影響，使上市公司收購迎來(lái)了一個(gè)全新的市場(chǎng)環(huán)境�！豆痉ā�、《證券法》和《上市公司收購公司辦法》的修改，則進(jìn)一步掃清了影響上市公司收購順利實(shí)施的法律障礙，從而必將激發(fā)收購主體的并購熱情，極大增強并購市場(chǎng)的活力。
股改給上市公司并購帶來(lái)了深刻的變化。具體來(lái)說(shuō)，這種變化主要體現在以下幾個(gè)方面：(1)收購方式自主化。股改前，協(xié)議收購為主要的收購方式，股改后，協(xié)議轉讓、要約收購和二級市場(chǎng)競價(jià)收購都將成為并購主體的收購方式，并購方式將呈現出明顯的多樣化趨勢，特別是《收購辦法》對要約收購的相關(guān)規定作了重大調整，將強制性全面要約收購方式改變?yōu)槭召徣诉x擇的要約收購方式(全面或部分)。(2)股票將成為主要的并購支付方式。在股權分臵情況下，
并購支付方式比較單調，現金成為主要的并購支付方式，全流通使得股票可以隨時(shí)變現，增強了持有股票并購主體的現金支付能力，換股并購等市場(chǎng)化方式將廣泛被采用，也擴大了股票作為支付方式的范圍。(3)增量收購成為現實(shí)。股改前，上市公司的收購只能在存量股份中進(jìn)行，新修訂的《證券法》改變了這一限制性規定，允許上市公司采用非公開(kāi)發(fā)行方式發(fā)行新股，這為通過(guò)定向增發(fā)實(shí)行增量收購提供了法律支持，使得增量收購成為現實(shí)。(4)并購的市場(chǎng)化程度提高。股改前，上市公司收購主要通過(guò)非流通股場(chǎng)外協(xié)議轉讓進(jìn)行，這種轉讓一般只是并購雙方的博弈，行政力量對并購行為能否實(shí)現影響很大，且在某些情況下起決定性作用;股權分臵問(wèn)題的解決，奠定了上市公司股權市場(chǎng)化并購的制度基礎，行政干預等非市場(chǎng)化因素對并購的影響在為減弱，并購程序高度透明，并購定價(jià)將遵循市場(chǎng)定價(jià)原則。(5)外資并購將成為市場(chǎng)的一大亮點(diǎn)。
《證券法》
《公司法》
三、上市公司收購的法規體系
四、上市公司收購的主要方式
上市公司收購方式主要包括協(xié)議收購、要約收購和間接收購、二級市場(chǎng)舉牌收購、行政劃轉、司法裁決等。
協(xié)議收購是指收購人與特定股東簽訂協(xié)議，從其手中取得目標公司股份。廣義的協(xié)議收購還包括行政劃轉和司法裁決等方式。在股權分臵時(shí)代，協(xié)議收購是上市公司收購的主要方式
要約收購，是指收購方向目標公司的股東發(fā)出購買(mǎi)要約，表明收購方將以一定的價(jià)格在某一有效期內買(mǎi)入全部或一定比例的目標公司股票。
間接收購，是指收購人通過(guò)控制上市公司的控股母公司而達到間接地控制上市公司。
二級市場(chǎng)舉牌收購，一般是指投資人在證券市場(chǎng)的二級市場(chǎng)上收購的流通股份超過(guò)該股票總股本的 5%以上時(shí)，根據有關(guān)法規的規定，必須馬上通知該上市公司、證券交易所和證券監督管理機構，在證券監督管理機構指定的報刊上進(jìn)行公告，并且履行有關(guān)法律規定的義務(wù)。
三、收購人和出讓人的主體資格及規范要求
針對上市公司收購中存在的收購人無(wú)實(shí)力、不誠信、原控股股東掏空上市公司后金蟬脫殼等問(wèn)題，《管理辦法》對收購人和作為出讓方的控股股東及其實(shí)際控制人進(jìn)行了規范。
《收購辦法》主要從以下方面對收購人進(jìn)行了規范：(1)明確了收購人的主體資格，對于收購人存在到期不能清償數額較大債務(wù)且處于持續狀態(tài)、最近3年有重大違法行為或嚴重的證券市場(chǎng)失信行為的，禁止收購上市公司(《收購辦法》第6條);(2)明確界定了一致行動(dòng)人的范圍(《收購辦法》第83條)，。
《管理辦法》對作為出讓方的控股股東和實(shí)際控制人從以下方面進(jìn)行規范：
(1)要求控股股東對收購人的主體資格、誠信情況、收購意圖進(jìn)行調查，并在其權益變動(dòng)報告書(shū)予以披露(《收購辦法》第53條);(2)控股股東及其實(shí)際控制人若存在占用、違規擔保等損害上市公司及其股東利益的，要求其主動(dòng)消除
損害，未能消除損害的，應當就其出讓相關(guān)股份所得收入用于消除全部損害作出安排，對不足以消除損害的部分應當提供充分有效的履約擔�；虬才�，并經(jīng)股東大會(huì )批準。
四、要約收購及其信息披露
1、要約收購的比例
根據《收購辦法》，以要約方式收購一個(gè)市公司股份的，其預定比例不得低于該上市公司已發(fā)行股份的5%，即以要約方式收購的，其最低比例應大于5%，也就是說(shuō)要約方式不一定用于收購第一大股東，也可以用于收集股票;根據《證券法》和《收購辦法》，收購人持股達到30%時(shí)，擬繼續收購的，可以自行選擇向公司所有股東發(fā)出收購其全部股份的全面要約，也可以通過(guò)主動(dòng)的部分要約方式取得公司控制權。
2、要約收購價(jià)格的確定
根據《管理辦法》第35條，同一種類(lèi)股票的要約價(jià)格，不得低于要約收購提示性公告日前6個(gè)月內收購人取得該種股票所支付的最高價(jià)格和提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權平均價(jià)格的算術(shù)平均值;若要約價(jià)格低于提示性公告日前30個(gè)交易日該種股票的每日加權平均價(jià)格的算術(shù)平均值的，收購人聘請的財務(wù)顧問(wèn)應當就該種股票前6個(gè)月的交易情況進(jìn)行分析，說(shuō)明是否存在股價(jià)收購人是否有未披露的一致行動(dòng)人、收購人前6個(gè)月取得公司股份是否存在其他支付安排、要約價(jià)格的合理性等(理由很難陳述清楚)。
3、要約收購的支付手段 現金、證券、現金與證券相結合等多種方式
根據《管理辦法》，收購人可以采用現金、證券、現金與證券相結合等合法方式支付收購上市公司的價(jià)款。以現金支付收購價(jià)款的，應當在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，將不少于收購價(jià)款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結算機構指定的銀行;以證券支付收購價(jià)款的，應當提供該證券的發(fā)行人最近3
年經(jīng)審計的財務(wù)會(huì )計報告、證券估值報告，并配合被收購公司聘請的獨立財務(wù)顧問(wèn)的盡職調查工作;以在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的，應當在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，將用支付的全部證券交由證券登記結算機構保管，但上市公司發(fā)行新股的除外;以在證券交易所上市的債券支付收購價(jià)款的，該債券的可上市時(shí)間應當不少于1個(gè)月;以未在證券交易所上市交易的證券支付收購價(jià)款的，必須同時(shí)提供現金方式供被收購公司的股東選擇，并詳細披露相關(guān)證券的保管、送達被收購公司股東的方式和程序安排。此外，收購人為終止上市公司的上市地位而發(fā)出全面要約的，或者向中國證監會(huì )提出申請但未取得豁免而發(fā)出全面要約的，應當以現金支付收購價(jià)款;以依法可以轉讓的證券支付收購價(jià)款的，應當同時(shí)提供現金方式供被收購公司股東選擇。
4、要約收購的期限
收購要約約定的收購期限不得少于30日，并不得超過(guò)60日。
5、履約保證
以現金收購的，應當在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，將不少于收購價(jià)款總額的20%作為履約保證金存入證券登記結算機構指定的銀行;以上市的證券支付的，應當在作出要約收購提示性公告的同時(shí)，將用于支付的全部證券交由證券登記結算機構保管;以上市的債券支付的，該債券的可上市交易時(shí)間應當不少于1個(gè)月;以非上市證券支付的，須同時(shí)提供現金選擇，說(shuō)明保管、送達方式及程序安排。
6、要約的撤銷(xiāo)
公告要約收購報告書(shū)前，撤銷(xiāo)要約的12個(gè)月不得再行收購同一上市公司;在收購要約約定的承諾期限內，收購人不得撤銷(xiāo)其收購要約。
7、預受要約的撤回
接受要約條件的股東在要約期滿(mǎn)3個(gè)交易日前可隨時(shí)撤回預受，要約期滿(mǎn)3個(gè)交易日內不得撤回。
8、要約期間的信息披露
要約收購報告書(shū)披露的基本事實(shí)發(fā)生重大變化的，收購人應當在該重大變化發(fā)生之日起2個(gè)工作日內，向中國證監會(huì )作出書(shū)面報告，同時(shí)抄報派出機構，抄送證券交易所，通知被收購公司，并予公告;在要約收購期限內，收購人應當每日在證券交易所網(wǎng)站上公告已預受收購要約的股份數量;要約期限屆滿(mǎn)后3個(gè)交易日內，收購人應當公告本次要約收購的結果。
2、協(xié)議收購的價(jià)格和收購價(jià)款的支付
協(xié)議收購的價(jià)格為協(xié)議雙方商議的價(jià)格，協(xié)議雙方達成一致即可。
收購價(jià)款可分期支付，但必須在辦理股份過(guò)戶(hù)手續之前將全部轉讓款項存放于雙方認可的銀行賬戶(hù)。
五、間接收購及其信息披露
間接收購是指收購人控制上市公司的控股母公司而達到間接控制上市公司的目的。收購人既可以通過(guò)取得上市公司控股股東股權的方式達到對上市公司的間接控制，也可以通過(guò)與上市公司控股股東成立公司，并在該公司中占控股地位的方式達到間接控制上市公司的目的。
實(shí)踐中，間接收購更多地是通過(guò)參與國控股的上市公司母公司改制進(jìn)行的。如拉法基中國海外控股公司收購四川雙馬(000935)，就是通過(guò)對四川雙馬母公司改制完成的，是典型的“通過(guò)投資關(guān)系”的間接收購。
間接收購與協(xié)議收購(直接收購)的披露原則和法定義務(wù)基本一致。
六、豁免的事項及情形
1、豁免的事項
根據《收購辦法》第61條，豁免的事項包括：(1)免于以要約方式增持股份，其結果為“以原來(lái)的方式繼續增持股份”;(2)免于向所有股東發(fā)出要約，其結果為“僅向部分股東發(fā)出要約”。
2、豁免的情形
針對實(shí)踐中利用司法裁決、惡意侵害上市公司案例的發(fā)生，新《管理辦法》沒(méi)有將司法裁決作為豁免條件;新《管理辦法》適度減少了監管部門(mén)審批豁免權力，將部分要約收購豁免權下放到股東大會(huì )。根據《上市公司收購管理辦法》第62條和第63條，豁免的情形包括：
(1)收購人與出讓人能夠證明本次轉讓未導致上市公司的實(shí)際控制人發(fā)生變化;
(2)上市公司面臨嚴重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會(huì )批準，且收購人承諾3年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益;
(3)經(jīng)上市公司股東大會(huì )非關(guān)聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內不轉讓其擁有權益的股份，且公司股東大會(huì )同意收購人免于發(fā)出要約;
(4)中國證監會(huì )為適應證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形;
(5)經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門(mén)批準進(jìn)行國有資產(chǎn)無(wú)償劃轉、變更、合并，導致投資者在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份占該公司已發(fā)行股份的比例超過(guò)30%;
(6)在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份達到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%的，自上述事實(shí)發(fā)生之日起一年后，每12個(gè)月內增加其在該公司中擁有權益的股份不超過(guò)該公司已發(fā)行股份的2%;
(7)在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份達到或者超過(guò)該公司已發(fā)行股份的50%的，繼續增加其在該公司擁有的權益不影響該公司的上市地位;
(8)因上市公司按照股東大會(huì )批準的確定價(jià)格向特定股東回購股份而減少股本，導致當事人在該公司中擁有權益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%;
(9)證券公司、銀行等金融機構在其經(jīng)營(yíng)范圍內依法從事承銷(xiāo)、貸款等業(yè)務(wù)導致其持有一個(gè)上市公司已發(fā)行股份超過(guò)30%，沒(méi)有實(shí)際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內向非關(guān)聯(lián)方轉讓相關(guān)股份的解決方案;
(10)因繼承導致在一個(gè)上市公司中擁有權益的股份超過(guò)該公司已發(fā)行股份的30%;
(11)中國證監會(huì )為適應證券市場(chǎng)發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。
對于豁免申請的審批，新《管理辦法》也就申請情形不同，分設簡(jiǎn)易和復雜程序，以提高并購效率�！豆芾磙k法》規定了四種復雜程序[(1)-(4)]和七
種簡(jiǎn)易程序[(5)-(11)]。對于復雜程序，《管理辦法》規定證監會(huì )在受理豁免申請后的20個(gè)工作日內，就收購人所申請的具體事項做出是否予以豁免的決定，取得豁免的，收購人可以繼續增持股份;對于簡(jiǎn)易程序，證監會(huì )在收到當事人申請文件之日起5個(gè)工作日內未提出異議，相關(guān)當事人可申請辦理股份轉讓和過(guò)戶(hù)登記手續。
七、管理層收購
管理層收購，是指上市公司董事、監事、高級管理人員、員工或者其所投資或委托的法人或其他組織，對本公司進(jìn)行收購，取得本公司的控制權。
管理層收購的特別要求：首先，在公司治理方面，要求上市公司應當具備健全且運行良好的組織機構以及有效的內部控制制度，公司董事會(huì )成員中獨立董事的比例應當達到或者超過(guò)一半;其次，在批準程序上，要求2/3以上的獨立董事贊成本次收購，經(jīng)出席股東大會(huì )的非關(guān)聯(lián)股東所持表決權過(guò)半數通過(guò)，獨立董事應當聘請獨立財務(wù)顧問(wèn)就本次收購出具專(zhuān)業(yè)意見(jiàn);第三，必須聘請會(huì )計師事務(wù)所或評估機構提供公司資產(chǎn)評估報告;第四，增加信息披露的要求，要求董事和高管人員及其家屬就其在最近24個(gè)月內與上市公司業(yè)務(wù)往來(lái)情況、資金來(lái)源及還款計劃落實(shí)情況予以披露。(《管理辦法》第51條、第67條)
【上市公司收購專(zhuān)題研究】相關(guān)文章：
上市公司反收購策略分析07-23
上市公司收購的概念和方式09-13
上市公司如何收購新三板企業(yè)02-26
上市公司收購的種類(lèi)及相關(guān)法律規定01-24
上市公司如何收購新三板企業(yè)操作實(shí)務(wù)10-30
何為上市公司？10-08
上市公司都需要什么條件-上市公司知識05-02
上市公司的時(shí)間限制05-25
上市公司的盈余管理06-03