新三板掛牌上市、定增及操作流程

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　　第一章 新三板掛牌條件，流程

　　一、依法設立且存續滿(mǎn)兩年

　　(一)依法設立，是指公司依據《公司法》等法律、法規及規章的規定向公司登記機關(guān)申請登記，并已取得《企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執照》。

　　1.公司設立的主體、程序合法、合規。

　　(1)國有企業(yè)需提供相應的國有資產(chǎn)監督管理機構或國務(wù)院、地方政府授權的其他部門(mén)、機構關(guān)于國有股權設置的批復文件。

　　(2)外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門(mén)出具的設立批復文件。

　　(3)《公司法》修改(2006年1月1日)前設立的股份公司，須取得國務(wù)院授權部門(mén)或者省級人民政府的批準文件。

　　2.公司股東的出資合法、合規，出資方式及比例應符合《公司法》相關(guān)規定。

　　(1)以實(shí)物、知識產(chǎn)權、土地使用權等非貨幣財產(chǎn)出資的，應當評估作價(jià)，核實(shí)財產(chǎn)，明確權屬，財產(chǎn)權轉移手續辦理完畢。

　　(2)以國有資產(chǎn)出資的，應遵守有關(guān)國有資產(chǎn)評估的規定。

　　(3)公司注冊資本繳足，不存在出資不實(shí)情形。

　　(二)存續兩年是指存續兩個(gè)完整的會(huì )計年度。

　　(三)有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續時(shí)間可以從有限責任公司成立之日起計算。整體變更不應改變歷史成本計價(jià)原則，不應根據資產(chǎn)評估結果進(jìn)行賬務(wù)調整，應以改制基準日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據折合為股份有限公司股本。申報財務(wù)報表最近一期截止日不得早于改制基準日。

　　二、業(yè)務(wù)明確，具有持續經(jīng)營(yíng)能力

　　(一)業(yè)務(wù)明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營(yíng)的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。

　　(二)公司可同時(shí)經(jīng)營(yíng)一種或多種業(yè)務(wù)，每種業(yè)務(wù)應具有相應的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費用等相匹配。

　　1.公司業(yè)務(wù)如需主管部門(mén)審批，應取得相應的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營(yíng)權等。

　　2.公司業(yè)務(wù)須遵守法律、行政法規和規章的規定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求。

　　(三)持續經(jīng)營(yíng)能力，是指公司基于報告期內的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況，在可預見(jiàn)的將來(lái)，有能力按照既定目標持續經(jīng)營(yíng)下去。

　　1.公司業(yè)務(wù)在報告期內應有持續的營(yíng)運記錄，不應僅存在偶發(fā)性交易或事項。營(yíng)運記錄包括現金流量、營(yíng)業(yè)收入、交易客戶(hù)、研發(fā)費用支出等。

　　2.公司應按照《企業(yè)會(huì )計準則》的規定編制并披露報告期內的財務(wù)報表，公司不存在《中國注冊會(huì )計師審計準則第1324號——持續經(jīng)營(yíng)》中列舉的影響其持續經(jīng)營(yíng)能力的相關(guān)事項，并由具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會(huì )計師事務(wù)所出具標準無(wú)保留意見(jiàn)的審計報告。

　　財務(wù)報表被出具帶強調事項段的無(wú)保留審計意見(jiàn)的，應全文披露審計報告正文以及董事會(huì )、監事會(huì )和注冊會(huì )計師對強調事項的詳細說(shuō)明，并披露董事會(huì )和監事會(huì )對審計報告涉及事項的處理情況，說(shuō)明該事項對公司的影響是否重大、影響是否已經(jīng)消除、違反公允性的事項是否已予糾正。

　　3.公司不存在依據《公司法》第一百八十一條規定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產(chǎn)申請。

　　三、公司治理機制健全，合法規范經(jīng)營(yíng)

　　(一)公司治理機制健全，是指公司按規定建立股東大會(huì )、董事會(huì )、監事會(huì )和高級管理層(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“三會(huì )一層”)組成的公司治理架構，制定相應的公司治理制度，并能證明有效運行，保護股東權益。

　　1.公司依法建立“三會(huì )一層”，并按照《公司法》、《非上市公眾公司監督管理辦法》及《非上市公眾公司監管指引第3號—章程必備條款》等規定建立公司治理制度。

　　2.公司“三會(huì )一層”應按照公司治理制度進(jìn)行規范運作。在報告期內的有限公司階段應遵守《公司法》的相關(guān)規定。

　　3.公司董事會(huì )應對報告期內公司治理機制執行情況進(jìn)行討論、評估。

　　(二)合法合規經(jīng)營(yíng)，是指公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監事、高級管理人員須依法開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，經(jīng)營(yíng)行為合法、合規，不存在重大違法違規行為。

　　1.公司的重大違法違規行為是指公司最近24個(gè)月內因違犯國家法律、行政法規、規章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規情形的行政處罰。

　　(1)行政處罰是指經(jīng)濟管理部門(mén)對涉及公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的違法違規行為給予的行政處罰。

　　(2)重大違法違規情形是指，凡被行政處罰的實(shí)施機關(guān)給予沒(méi)收違法所得、沒(méi)收非法財物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規情形，但處罰機關(guān)依法認定不屬于的除外;被行政處罰的實(shí)施機關(guān)給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說(shuō)明或處罰機關(guān)認定該行為不屬于重大違法違規行為的外，都視為重大違法違規情形。

　　(3)公司最近24個(gè)月內不存在涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結論意見(jiàn)的情形。

　　2.控股股東、實(shí)際控制人合法合規，最近24個(gè)月內不存在涉及以下情形的重大違法違規行為：

　　(1)控股股東、實(shí)際控制人受刑事處罰;

　　(2)受到與公司規范經(jīng)營(yíng)相關(guān)的行政處罰，且情節嚴重;情節嚴重的界定參照前述規定;

　　(3)涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結論意見(jiàn)。

　　3.現任董事、監事和高級管理人員應具備和遵守《公司法》規定的任職資格和義務(wù)，不應存在最近24個(gè)月內受到中國證監會(huì )行政處罰或者被采取證券市場(chǎng)禁入措施的情形。

　　(三)公司報告期內不應存在股東包括控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。如有，應在申請掛牌前予以歸還或規范。

　　(四)公司應設有獨立財務(wù)部門(mén)進(jìn)行獨立的財務(wù)會(huì )計核算，相關(guān)會(huì )計政策能如實(shí)反映企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營(yíng)成果和現金流量。

　　四、股權明晰，股票發(fā)行和轉讓行為合法合規

　　(一)股權明晰，是指公司的股權結構清晰，權屬分明，真實(shí)確定，合法合規，股東特別是控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或實(shí)際支配的股東持有公司的股份不存在權屬爭議或潛在糾紛。

　　1.公司的股東不存在國家法律、法規、規章及規范性文件規定不適宜擔任股東的情形。

　　2. 申請掛牌前存在國有股權轉讓的情形，應遵守國資管理規定。

　　3. 申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權轉讓?xiě)�遵守商�?wù)部門(mén)的規定。

　　(二)股票發(fā)行和轉讓合法合規，是指公司的股票發(fā)行和轉讓依法履行必要內部決議、外部審批(如有)程序，股票轉讓須符合限售的規定。

　　1.公司股票發(fā)行和轉讓行為合法合規，不存在下列情形：

　　(1)最近36個(gè)月內未經(jīng)法定機關(guān)核準，擅自公開(kāi)或者變相公開(kāi)發(fā)行過(guò)證券;

　　(2)違法行為雖然發(fā)生在36個(gè)月前，目前仍處于持續狀態(tài)，但《非上市公眾公司監督管理辦法》實(shí)施前形成的股東超200人的股份有限公司經(jīng)中國證監會(huì )確認的除外。

　　2.公司股票限售安排應符合《公司法》和《全國中小企業(yè)股份轉讓系統業(yè)務(wù)規則(試行)》的有關(guān)規定。

　　(三)在區域股權市場(chǎng)及其他交易市場(chǎng)進(jìn)行權益轉讓的公司，申請股票在全國股份轉讓系統掛牌前的發(fā)行和轉讓等行為應合法合規。

　　(四)公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉讓行為需符合本指引的規定。

　　五、主辦券商推薦并持續督導

　　(一)公司須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署了《推薦掛牌并持續督導協(xié)議》。

　　(二)主辦券商應完成盡職調查和內核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨立意見(jiàn)，并出具推薦報告。

　　六、掛牌流程

　　掛牌上市基本流程公司從決定進(jìn)入新三板、到最終成功掛牌，中間需要經(jīng)過(guò)一系列的環(huán)節，可以分為四個(gè)階段：

　　1. 第一階段為決策改制階段，企業(yè)下定決心掛牌新三板，并改制為股份公司;

　　2. 第二階段為材料制作階段，各中介機構制作掛牌申請文件;

　　3. 第三階段為反饋審核階段，為全國股份轉讓系統公司與中國證監會(huì )的審核階段;

　　4. 第四階段為登記掛牌結算，辦理股份登記存管與掛牌手續。

　　(一)各個(gè)階段要求與工作

　　1、決策改制階段

　　決策改制階段的主要工作為企業(yè)下定改制掛牌的決心，選聘中介機構，中介結構盡職調查，選定改制基準日、整體變更為股份公司。

　　2、材料制作階段

　　材料制作階段的主要工作包括：

　　(1)申請掛牌公司董事會(huì )、股東大會(huì )決議通過(guò)新三板掛牌的相關(guān)決議和方案;

　　(2)制作掛牌申請文件;

　　(3)主辦券商內核;

　　(4)主辦券商推薦等主要流程。主要工作由券商牽頭，公司、會(huì )計師、律師配合完成。

　　3、反饋審核階段

　　反饋審核階段的工作主要是交易所與證監會(huì )的審核階段，大約會(huì )在45天-60天左右;中介結構會(huì )根據情況進(jìn)行反饋。反饋審查的工作流程如下：

　　全國股份轉讓系統公司接收材料，全國股份轉讓系統公司對申請材料的齊備性、完整性進(jìn)行檢查：需要申請人補正申請材料的，按規定提出補正要求;申請材料形式要件齊備，符合條件的，全國股份轉讓系統公司出具接收確認單。

　　(2)全國股份轉讓系統公司審查反饋

　　對于審查中需要申請人補充披露、解釋說(shuō)明或中介機構進(jìn)一步核查落實(shí)的主要問(wèn)題，審查人員撰寫(xiě)書(shū)面反饋意見(jiàn)，由窗口告知、送達申請人及主辦券商。申請人應當在反饋意見(jiàn)要求的時(shí)間內向窗口提交反饋回復意見(jiàn);如需延期回復，應提交申請，但最長(cháng)不得超過(guò)三十個(gè)工作日。

　　(3)全國股份轉讓系統公司出具審查意見(jiàn)

　　申請材料和回復意見(jiàn)審查完畢后，全國股份轉讓系統公司出具同意或不同意掛牌或股票發(fā)行(包括股份公司申請掛牌同時(shí)發(fā)行、掛牌公司申請股票發(fā)行)的審查意見(jiàn)，窗口將審查意見(jiàn)送達申請人及相關(guān)單位。

　　4、登記掛牌階段

　　登記掛牌階段主要是掛牌上市審核通過(guò)后的工作，主要工作包括：(1)分配股票代碼;(2)辦理股份登記存管;(3)公司掛牌敲鐘。這些工作都會(huì )由券商帶領(lǐng)企業(yè)完成。

　　第二章、新三板定向增發(fā)

　　(一)定向發(fā)行規定

　　1、掛牌的同時(shí)可以進(jìn)行定向發(fā)行

　　《業(yè)務(wù)規則(試行)》4.3.5：“申請掛牌公司申請股票在全國股份轉讓系統掛牌的同時(shí)定向發(fā)行的，應在公開(kāi)轉讓說(shuō)明書(shū)中披露”，該條明確了企業(yè)在新三板掛牌的同時(shí)可以進(jìn)行定向融資。允許掛牌企業(yè)在掛牌時(shí)進(jìn)行定向股權融資，凸顯了新三板的融資功能，縮小了與主板、創(chuàng )業(yè)板融資功能的差距;同時(shí)，由于增加了掛牌時(shí)的股份供給，可以解決未來(lái)做市商庫存股份來(lái)源問(wèn)題。另，掛牌的同時(shí)可以進(jìn)行定向發(fā)行，并不是一個(gè)強制要求，擬掛牌企業(yè)可以根據自身對資金的需求來(lái)決定是否進(jìn)行股權融資，避免了股份大比例稀釋的情況出現。

　　2、小額融資豁免審批

　　《監管辦法》第42條規定：“公眾公司向特定對象發(fā)行股票后股東累計不超過(guò)200人的，或者公眾公司在12個(gè)月內發(fā)行股票累計融資額低于公司凈資產(chǎn)的20%的，豁免向中國證監會(huì )申請核準，但發(fā)行對象應當符合本辦法第36條的規定，并在每次發(fā)行后5個(gè)工作日內將發(fā)行情況報中國證監會(huì )備案�！�

　　由此可見(jiàn)，掛牌公司必須在上述兩個(gè)條件均突破時(shí)，才需要向證監會(huì )申請核準。

　　在豁免申請核準的情形下，掛牌公司先發(fā)行再進(jìn)行備案。一般流程為：參與認購的投資者繳款、驗資后兩個(gè)工作日內，掛牌公司向系統公司報送申請備案材料;系統公司進(jìn)行形式審查，并出具《股份登記函》;掛牌公司《股份登記函》(涉及非現金資產(chǎn)認購發(fā)行股票的情形，掛牌公司還應當提供資產(chǎn)轉移手續完成的相關(guān)證明文件)在中國證券登記結算有限責任公司辦理股份登記后，次一個(gè)轉讓日，發(fā)布公告;掛牌公司將股份登記證明文件及此前提交的其他備案材料一并交由中國證監會(huì )整理歸檔;新增股份進(jìn)入股份轉讓系統進(jìn)行公開(kāi)轉讓。

　　目前，絕大多數新三板掛牌公司的股東人數離200人還有較大差距，這些公司在突破200人之前的所有定向增發(fā)都不需要向中國證監會(huì )申請核準，只需在定向發(fā)行完后，及時(shí)備案即可。即使因為定向增發(fā)導致股東人數超過(guò)200人，也僅在同時(shí)觸發(fā)“12個(gè)月內發(fā)行股票累計融資額超過(guò)掛牌公司凈資產(chǎn)的20%”的條件時(shí)，才需要向證監會(huì )申請核準。

　　3、定向增資無(wú)限售期要求

　　最新的業(yè)務(wù)規則中不再對新三板增資后的新增股份限售期進(jìn)行規定，除非定向增發(fā)對象自愿做出關(guān)于股份限售方面的特別約定，否則，定向增發(fā)的股票無(wú)限售要求，股東可隨時(shí)轉讓。

　　無(wú)限售期要求的股東不包括公司的董事、監事、高級管理人員所持新增股份，其所持新增股份應按照《公司法》第142條的規定進(jìn)行限售：公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動(dòng)情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過(guò)其所持有本公司股份總數的百分之二十五;所持本公司股份子公司股票上市交易之日起一年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

　　4、定向增發(fā)對象

　　(1)人數不得超過(guò)35人

　　《監管辦法》第36條規定：本辦法所稱(chēng)定向發(fā)行包括向特定對象發(fā)行股票導致股東累計超過(guò)200人，以及股東人數超過(guò)200人的公眾公司向特定對象發(fā)行股票的兩種情形。

　　前款所稱(chēng)特定對象的范圍包括下列機構或者自然人：公司股東;公司的董事、監事、高級管理人員、核心員工;符合投資者適當性管理規定的自然人投資者、法人投資者及其他經(jīng)濟組織。

　　公司確定發(fā)行對象時(shí)，符合本條第2款第2項、第3項規定的投資者合計不得超過(guò)35人。

　　核心工作的認定，應當由公司董事會(huì )提名，并向全體員工公示和征求意見(jiàn)，由監事會(huì )發(fā)表意見(jiàn)后經(jīng)股東大會(huì )審議批準。

　　(2)合格投資者認定

　　機構投資者：(1)注冊資本500萬(wàn)元人民幣以上的法人機構;(2)實(shí)繳出資總額500萬(wàn)元以上的合伙企業(yè)。

　　金融產(chǎn)品：證券投資基金、集合信托計劃、證券公司資產(chǎn)管理計劃、保險資金、銀行理財產(chǎn)品，以及由金融機構或監管部門(mén)認可的其他機構管理的金融產(chǎn)品或資產(chǎn)。

　　自然人投資者：投資者本人名下前一交易日日終證券資產(chǎn)市值500萬(wàn)元人民幣以上，證券資產(chǎn)包括客戶(hù)交易結算資金、股票、基金、債券、券商集合理財產(chǎn)品等;且具有兩年以上證券投資經(jīng)驗，或具有會(huì )計、金融、投資、財經(jīng)等相關(guān)專(zhuān)業(yè)背景或培訓經(jīng)歷。

　　現實(shí)中，有已經(jīng)掛牌的企業(yè)連續三天，每天向不超過(guò)35人定向發(fā)行的先例，所以只要股東不超過(guò)200人，那么35人的條款實(shí)際上可以忽略。

　　(二)定向增發(fā)的投資者與定價(jià)

　　1、專(zhuān)業(yè)投資機構熱情參與新三板定向發(fā)行

　　從目前來(lái)看，大多數新三板掛牌公司的發(fā)行對象集中在公司高管及核心技術(shù)人員。但是，專(zhuān)業(yè)股權投資機構正在成為新三板定向發(fā)行的主要力量，近3年有超過(guò)一半的定向發(fā)行募集資金來(lái)源于創(chuàng )投機構，全國股轉機構董事長(cháng)楊曉嘉在前幾日即表示，今年新三板將大力發(fā)展多樣化的機構投資者，其中之一便是加強與PE/VC的對接。

　　PE參與新三板的方案主要有：

　　(1)以定向增資的方式進(jìn)入。新三板不斷成長(cháng)的優(yōu)秀企業(yè)，其不斷上升的IPO預期，是推動(dòng)投資者入駐的主要原因。

　　(2)以直接投資押寶轉板。在目前的業(yè)內看來(lái)，新三板并不是一個(gè)成熟的推出渠道，PE通常不會(huì )選擇把企業(yè)送上新三板而直接退出，退出的最佳時(shí)點(diǎn)是在企業(yè)轉板IPO后。

　　(3)再次，為掛牌企業(yè)提供產(chǎn)業(yè)鏈服務(wù)。相比中小板、創(chuàng )業(yè)板企業(yè)，新三板企業(yè)不僅僅缺錢(qián)，更缺企業(yè)資源，為投資的企業(yè)提供相應的產(chǎn)業(yè)輔導助推其成長(cháng)也是PE的功能之一。

　　2、定價(jià)依據

　　2012年以來(lái)63起實(shí)施或公布預案的定向發(fā)行掛牌公司中，有59起在發(fā)行方案中披露了定價(jià)依據，幾乎所有的公司都眾口一詞披露：定價(jià)為參考公司所處行業(yè)、成長(cháng)性、每股凈資產(chǎn)、市盈率等因素，并與投資者溝通后確定�？梢圆粎⒖际袌�(chǎng)價(jià)格。發(fā)給員工和外部機構投資者的可以不同價(jià)格。

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