多數人選擇忍受就業(yè)歧視，如何打破法律空白
盡管對于就業(yè)歧視，社會(huì )的關(guān)注度很高，但是面對嚴峻的就業(yè)形勢和缺失的法律后盾，更多的人面對歧視選擇了忍受。
85.5%人認為存在就業(yè)歧視 國人對歧視集體無(wú)意識>>>
3月25日，《中華人民共和國就業(yè)促進(jìn)法(草案)》公布，向社會(huì )征求意見(jiàn)。據媒體報道，在短短的一天時(shí)間內，全國人大常委會(huì )有關(guān)方面就收到了社會(huì )各界意見(jiàn)和建議1021件，其中的多數直指就業(yè)歧視問(wèn)題。
形形色色的就業(yè)歧視
南京市人民政府1999年7月7日頒布的《南京市外來(lái)勞動(dòng)力勞動(dòng)管理規定》第六條第二款規定：用人單位確因生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)工作需要，而本市城鎮勞動(dòng)力又無(wú)法滿(mǎn)足用工需求時(shí)，應當遵照“先城鎮，后農村；先本市，后外市；先本省，后外省”的原則。
天津市人事局1999年5月14日發(fā)布的《天津市國家公務(wù)員錄用體檢辦法》規定：男性身高一般在1.60米以上，體重在50公斤以上。女性身高一般在1.50米以上，體重在40公斤以上。身高低于標準值，身體過(guò)于肥胖超過(guò)標準體重35%，或過(guò)于瘦弱低于標準體重20%的，為不合格？？
這些在今天的中國社會(huì )已經(jīng)見(jiàn)怪不怪的“規定”“辦法”，實(shí)際已經(jīng)涉嫌“就業(yè)歧視”。
國家勞動(dòng)和社會(huì )保障部勞動(dòng)科學(xué)研究所勞動(dòng)法和社會(huì )保障法研究室研究員王文珍，曾經(jīng)參與多部我國勞動(dòng)保障方面法律的制定，也包括了這部《就業(yè)促進(jìn)法》。他指出，廣義上的就業(yè)歧視應該包括四個(gè)方面：第一，政策性歧視，比如政府部門(mén)或一些地方，在招聘時(shí)設置戶(hù)籍等條件，限制崗位范圍；第二，就業(yè)服務(wù)過(guò)程中的歧視，比如職業(yè)中介機構存在對應聘者多收錢(qián)或不對女性服務(wù)等；第三，實(shí)現就業(yè)過(guò)程中的歧視，如用人單位提出的歧視性條件，或者在發(fā)布信息過(guò)程中存在歧視；第四，職業(yè)歧視，指就業(yè)后的歧視現象。如晉升、福利待遇、工資及解雇和裁員過(guò)程中的歧視。
中國政法大學(xué)憲政研究所于2006年的5月和10月，就中國的就業(yè)歧視現狀，在全國十個(gè)大城市進(jìn)行了一次問(wèn)卷調查(以下簡(jiǎn)稱(chēng)“調查”)。該調查采用了結構式訪(fǎng)問(wèn)、入戶(hù)調查的方法，計劃發(fā)放3500份問(wèn)卷，實(shí)際完成3454份。調查顯示，認為目前就業(yè)領(lǐng)域存在歧視的人，累計占85.5%，認為非常嚴重和較為嚴重的有50.8%，認為不存在的只占6.6%。調查還顯示，有47.6%的單位沒(méi)有落實(shí)女性懷孕的權益；有36.7%的受訪(fǎng)者認為用人單位招聘時(shí)有外貌要求。
參與報告研究工作的中國政法大學(xué)研究生邵興平告訴記者：“之所以在公務(wù)員招聘中，歧視現象現在比較嚴重，一個(gè)主要原因就是公務(wù)員法第23條留了口子(除了符合本法條件，具體招考條件由各級招考部門(mén)自行規定)。”
比如，在福建省人事廳1996年12月25日發(fā)布的《福建省錄用國家公務(wù)員體檢暫行辦法》是這樣要求的：無(wú)嚴重性鼻炎、鼻竇炎、鼻息肉。而甘肅省人民政府2003年8月21日發(fā)布的《甘肅省錄用國家公務(wù)員和機關(guān)工作人員體檢辦法》第九條要求無(wú)頻繁發(fā)作的口腔潰瘍，無(wú)嚴重牙周炎。湖南省人事廳、湖南省衛生廳2003年2月24日發(fā)布的《湖南省國家公務(wù)員錄用體檢項目和標準》第二十條規定：齒缺失并列一起三個(gè)以上(含3個(gè))，不在一起四個(gè)以上(含4個(gè))的，為不合格。
3月26日，在“促進(jìn)就業(yè)機會(huì )平等，建設和諧社會(huì )”國際研討會(huì )上，王文珍在聽(tīng)了政法大學(xué)憲政研究所的調查結果后，表示中國就業(yè)歧視的現狀讓他“很吃驚”。
反就業(yè)歧視在中國現實(shí)嗎？
“對于反就業(yè)歧視立法，我感覺(jué)是一幫學(xué)者混飯吃，提出一些新鮮的詞語(yǔ)。從我國的就業(yè)現狀來(lái)看，立法意義不大。應聘者最重視的還是職位、薪金等問(wèn)題，幾乎沒(méi)有應聘者對企業(yè)的要求提出異議�，F在就是個(gè)買(mǎi)方市場(chǎng)，找到工作最重要，沒(méi)有人顧及歧視。遇到就業(yè)過(guò)程中權益受損的，辭職走人就算了，很少有人過(guò)多地糾纏。”四川省一省級經(jīng)營(yíng)管理人才中心主任張田(化名)說(shuō)。
劉晨(化名)是一家外資企業(yè)的人力資源主管。她說(shuō)：“我們?yōu)槭裁匆獙δ挲g設限呢？首先是因為年輕人接受事物比較快一些；其次，企業(yè)要發(fā)展肯定需要梯隊建設，一個(gè)企業(yè)必須是以年輕人為主的。”她說(shuō)。
劉晨告訴記者，老板對她的要求是，招人的男女比例最好維持在2：1。之所以不愿招女性，是因為女性總要碰到這樣那樣的問(wèn)題。“做了絕育手術(shù)得休假1天，平時(shí)由于痛經(jīng)請假你不能夠不批吧？而企業(yè)的工作還是要照常的，誰(shuí)都要算這筆賬。如果這一批都招的女孩子，當她們同時(shí)進(jìn)入了婚育年齡時(shí)，這個(gè)公司還怎么運轉？”劉晨說(shuō)。
劉晨還透露：“患有肝炎的人，肯定是不要的。”所以每次都要等他的體檢報告出來(lái)后再告知錄取結果。不過(guò)劉晨往往不會(huì )告訴應聘者不被錄取的真實(shí)原因，“我們如果不想要一個(gè)人，什么理由都可以講出來(lái)的。”
在政法大學(xué)的調查中，有一個(gè)選項是問(wèn)“產(chǎn)生就業(yè)歧視的原因”，有64.9%的人選擇了“勞動(dòng)力供過(guò)于求”。而實(shí)際數據也顯示，今后幾年，全國城鎮每年將新增勞動(dòng)力1000萬(wàn)人，另外還有1400萬(wàn)下崗失業(yè)人員。即使經(jīng)濟增長(cháng)保持8%至10%左右的速度，每年城鎮勞動(dòng)力供求缺口仍在1000萬(wàn)人左右。
王文珍也認為，從大的宏觀(guān)環(huán)境來(lái)看，勞動(dòng)力市場(chǎng)嚴峻是就業(yè)歧視存在的土壤，只有總體改變供求狀態(tài)才能比較好的改善就業(yè)歧視問(wèn)題。所以，當務(wù)之急是擴大就業(yè)。“勞動(dòng)力市場(chǎng)誰(shuí)是強勢誰(shuí)是弱勢，這個(gè)更多由市場(chǎng)來(lái)決定。勞動(dòng)力緊缺，應聘者就是強勢，或者你能力很強那你就是強勢。”
法律的空白：受到歧視上哪去告？
盡管對于就業(yè)歧視，社會(huì )的`關(guān)注度很高。但是，中國勞資糾紛網(wǎng)首席律師梁楓指出，就業(yè)歧視目前在我國還不是一個(gè)法律上的定義，因為尚沒(méi)有一部正式的法律出現這一字眼。
而在現實(shí)生活中，就業(yè)歧視現象卻又大量存在著(zhù)。梁楓指出，由于沒(méi)有相應的法律依據，我們現在往往起訴的是歧視的后果，而不能夠涉及到歧視的實(shí)體層面。如果涉及錄用前的就業(yè)歧視，“勞動(dòng)爭議仲裁委員會(huì )并不受理個(gè)人就業(yè)機會(huì )的案件，他們只受理勞動(dòng)關(guān)系發(fā)生之后的爭議。因此，如果雙方不存在勞動(dòng)關(guān)系，只能直接向法院起訴。”武漢大學(xué)社會(huì )弱者權利保護中心陳慧說(shuō)。但實(shí)際上，法院往往也不會(huì )受理。
即使法院能夠受理這種案件，在實(shí)際中愿意透過(guò)司法程序保護自身這方面權益的個(gè)人也是少之又少。武漢大學(xué)法學(xué)院的李傲副教授就指出：“如果有人要打這場(chǎng)官司，就已經(jīng)注定他不可能再進(jìn)入這個(gè)單位了。因而人們在尋求法律途徑時(shí)，首先要計算自己通過(guò)這場(chǎng)官司能夠獲得多少賠償，是否值得。”
在《就業(yè)促進(jìn)法》草案中，有4處(第五條、十九條、二十六條、二十七條)涉及到了反就業(yè)歧視的有關(guān)內容。但中國政法大學(xué)教授蔡定劍看到草案后感覺(jué)到：“這個(gè)法與大家的期望相差甚遠，只是個(gè)政策口號式的東西，沒(méi)有什么可操作的。”
王文珍則認為，《就業(yè)促進(jìn)法》目前確實(shí)應該扛起反就業(yè)歧視的大旗，“但也不應把所有的希望寄托于這一部法，這不現實(shí)。由于情況復雜，作為立法者，我們的應對還不是很足，在現在這個(gè)階段確實(shí)拿不出可操作性的辦法，不能滿(mǎn)足社會(huì )和民眾的期望值。”據王文珍介紹，實(shí)際上當初立法過(guò)程中，也曾經(jīng)提出了一些操作性的條款，但考慮到可行性并不強，最后并沒(méi)有寫(xiě)入。“我個(gè)人覺(jué)得，我國目前的反就業(yè)歧視，是呼吁的多研究的少，對于中國實(shí)際情況應怎么做，研究的人并不多。”他說(shuō)。
蔡定劍說(shuō)：“我們現在是受到歧視沒(méi)有地方去告，告到婦聯(lián)，它只能幫你呼吁呼吁；走司法途徑法院又不受理。國外都有平等待遇委員會(huì )這樣的機構，根據中國的情況，現在也需要這樣的一家專(zhuān)門(mén)機構。”
在荷蘭，就有這樣的平等待遇委員會(huì )。這是一家準司法機構，其主要權限是：第一、接受關(guān)于就業(yè)歧視問(wèn)題以及其他社會(huì )生活歧視問(wèn)題的投訴，針對歧視問(wèn)題展開(kāi)調查、舉行聽(tīng)證，并對有關(guān)投訴做出裁決；第二、將調查真相向社會(huì )公布，就有關(guān)歧視的法律問(wèn)題向政府、法院及社會(huì )組織提供咨詢(xún)。平等待遇委員會(huì )以其權威性、平民性、低成本，該委員會(huì )成為荷蘭反就業(yè)歧視的主要救濟機制。
但是，中國勞資糾紛網(wǎng)首席律師梁楓認為，在中國成立這樣的委員會(huì )并不現實(shí)。“因為按照中國的司法傳統，沒(méi)有任何一個(gè)非法律機構能夠處理法律案件。”梁楓認為，現今比較現實(shí)的是建立一套公益訴訟機制，保證針對不特定群體的歧視，某個(gè)個(gè)人能夠代表提起訴訟。
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