認定商標專(zhuān)用權范圍要客觀(guān)而正確

《商標法》第51條規定，注冊商標專(zhuān)用權以核準注冊的商標和核定使用的商品為限。第52條規定，他人擅安閑與該商標核定的相同或者類(lèi)似的商品或者服務(wù)項目上，使用與其注冊商標相同或者近似的商標，以及給他人商標專(zhuān)用權造成其他損害的行為，均屬于商標侵權行為�！　∫虼�，正確確定商標專(zhuān)用權范圍所應當把握的最基本的要素就是：商品或者服務(wù)項目是否相同或者類(lèi)似；商標是否相同或者近似。（為簡(jiǎn)便起見(jiàn)，下文所述涉及到的商品亦包含服務(wù)項目）�！　∫�、《商標注冊證》　　《商標注冊證》是國家工商行政治理總局商標局（以下簡(jiǎn)稱(chēng)商標局）局長(cháng)依照《商標法。的有關(guān)規定，簽發(fā)給商標注冊人以證實(shí)其商標專(zhuān)用權范圍的法律文書(shū)，是最基礎的商標權利證實(shí)文件�！渡虡俗�冊證》上核準的商標和核定的商品，即使商標注冊人行使商標專(zhuān)用權的依據，也是其權利保護的界限�！渡虡俗�冊證》上的主要內容是：商標，主指注冊證上貼附的圖樣；商標注冊人名義，與商標申請人名稱(chēng)一致；注冊商標核定的商品或者服務(wù)項目；商標專(zhuān)用權起止日期，又稱(chēng)之為商標專(zhuān)用權有效期限�！　《�、《商標注冊證》上標注的、經(jīng)商標局核準注冊的商標　　根據新修訂的《商標法》的規定，商標由文字、圖形、文字與圖形組合以及三維標志（立體造型）構成。被核準的商標，應當將該商標圖樣貼附在《商標注冊證》中規定的空缺處，立體商標可能會(huì )出現兩幅或者多幅圖樣，以供正確表現出該商標的立體現狀�！　⌒路ㄒ幎�，不僅僅由表示商品的通用名稱(chēng)、圖形、商品的功能、用途等非明顯部分構成的文字、圖形以及三維標志等，均可以作為商標注冊。因此，假如標志的整體構成有一部分是可以作為商標注冊的、有明顯性的，則該標志可以作為文字、圖形或者其組合商標一并核準注冊。對商標中含有通用部分的，過(guò)往的做法是，要求商標申請人刪除商標圖樣中的非明顯部分，或者對某些與商標聯(lián)系緊密的通用部分聲明放棄商標專(zhuān)用權。比如將商標圖樣中的企業(yè)名稱(chēng)、產(chǎn)品說(shuō)明等刪除（此處為空缺），又如？quot；雀巢咖啡“文字商標中的”咖啡“（商品名稱(chēng)）文字放棄專(zhuān)用等等。從近年來(lái)的執法實(shí)踐看，商標中刪除部分內容的做法，使經(jīng)核準注冊的商標與該商標的實(shí)際使用后果產(chǎn)生了差異，甚至破壞了原申請商標的整體效果，特別是實(shí)際上被刪除的內容，即使保存在商標圖樣內，權利人也不會(huì )主張權利或者該權利主張并得不到法律支持，即不會(huì )妨礙他人的正常使用。所以，新法的規定對申報的商標圖樣內容進(jìn)行了修正，”不僅僅由……“意味答應商標圖樣中保存通用部分。因此，刪除部分內容的做法，今后將不再在商標注冊程序中適用，其導致的直接后果即為執法部分在看到被核準的商標時(shí)，應當對該商標的明顯部分和非明顯部分加以區別，特別要注冊被核準商標的標志性整體效果�！　�實(shí)踐中，有些企業(yè)已經(jīng)享有含通用部分的商標的專(zhuān)用權，如海南省椰樹(shù)團體的第1324361號商標，就是由椰子、椰汁、玻璃杯等圖形與“椰樹(shù)”、“自然椰子汁”等文字組合而成，同時(shí)指定顏色。該商標是明顯部分與通用部分的組合，具有商標的整體明顯性。其注冊的意義在于：擅自使用與明顯部分“椰樹(shù)”相同近似的文字，會(huì )構成商標侵權，同時(shí)，擅自使用與該商標整體視覺(jué)效果近似的文字與圖形的組合，即其他通用部分的排列組合，比如顏色的排列組合導致商標整體視覺(jué)效果相同或者近似的，也構成商標侵權�！　∩虡耸菤v史發(fā)展的產(chǎn)物，商標的演變也記載著(zhù)歷史的痕跡。因歷史遺留等原因，有些《商標注冊證》還要考慮歷史的延續。比如《商標注冊證》中商標圖樣與商標名稱(chēng)的分離題目。表現為：貼附的商標圖樣中無(wú)文字，而在《商標注冊證》中商標欄注有文字的情形。針對這種情況，商標局在1988年8月實(shí)行商標注冊用商品國內分類(lèi)向國際分類(lèi)轉換時(shí)，以及1993年2月對大批10年有效期到期注冊商標進(jìn)行續展時(shí)，曾建議此類(lèi)商標的注冊人，將該商標的文字加附在商標圖樣內續展，或者將商標圖樣續展，圖樣外的文字商標另進(jìn)行文字商標注冊，但有的注冊人沒(méi)有得到提示或者忽視了提示，使有些《商標注冊證》保存了原有狀態(tài)。因此，在實(shí)踐中，執法部分在看到這樣的《商標注冊證》時(shí)，只要該《商標注冊證》還在專(zhuān)用權有效期內，《商標注冊證》中的文字與商標圖樣都應受法律保護�！　×硗�，《商標注冊證》上的商標往往呈黑白墨稿，該商標在實(shí)際使用中會(huì )與具體商品或者服務(wù)結合，并附有一定色彩，未指定顏色的，還會(huì )有色彩變化。因此，實(shí)際使用的商標具有可變性和視覺(jué)差異。相對來(lái)說(shuō)，《商標注冊證》上的商標要穩定些。故對假冒商標行為的判定，《商標注冊證》核準的商標是由法律確定的、穩定的參照標準，只有構成與《商標注冊證》核定的商標相同或者基本相同，才屬于假冒注冊商標行為。對《商標注冊證》中文字與商標圖樣分離的，要結合商標注冊人使用注冊商標的實(shí)際情況進(jìn)行判定，既要充分考慮該商標的歷史狀況，也要考慮使用時(shí)間的是非和商標的影響力（著(zhù)名度）�！　【C上，法律保護的商標專(zhuān)用權以《商標注冊證》上核準的商標為準。而針對所核準的商標，既要考慮到核準該商標時(shí)的歷史情況，又要考慮其公知公用內容；既不能切斷商標注冊歷史，使核準的商標得不到法律保護，也不能因商標的注冊排斥他人的公道正常使用。特別是在追究假冒商標行為時(shí)，商標注冊人對該商標的實(shí)際使用是否與《商標注冊證》核準的商標相同是非常重要的，可以說(shuō)是判定該行為是否構成假冒注冊商標行為的基石。 　　三、《商標注冊證》中核定的商品　　《商標注冊證》核定的商品，是根據我國適用的《商標注冊用商品和服務(wù)國際分類(lèi)》中標明的商品號所核定的。應當留意的是：　　第一、該分類(lèi)表中表述的商品并沒(méi)有窮盡大千世界存在的所有商品；同時(shí)，由于各成員國民族、宗教、文化、社會(huì )習俗等等差異，具有同樣功能、作用的商品，其商品通用名稱(chēng)各不相同，甚至有些商品僅屬于該國所特有的商品。如中國的樂(lè )器-琵琶，西方國家稱(chēng)其為中國的小提琴，英文為CHINAVIOLIN；“沙麗”，類(lèi)似我們所用的披肩，只不過(guò)比較而已，為印度所獨占；日本的木屐，象我們的木拖鞋，亦屬此類(lèi)。因此，《商標注冊證》中往往會(huì )出現分類(lèi)表中沒(méi)有的商品名稱(chēng)，或者功能相同但稱(chēng)謂不同的商品名稱(chēng)。所以，分類(lèi)表中的商品（表現為商品名稱(chēng)）不是唯一的和固定不變的，只要某一商品名稱(chēng)是通用的，仍可出現在《商標注冊證》中�！　〉诙�，《商標注冊證》中出現的商品，有些商品名稱(chēng)是大概念性質(zhì)的商品名稱(chēng)，可容納該商品中多個(gè)品種或類(lèi)型，比如“果汁飲料”，既可指蘋(píng)果汁，又可包含梨汁、菠蘿汁，泛指由水果果汁做成的液體性飲田；比如“鞋”，既可以是皮鞋，也可以是布鞋、膠鞋。而有些商品則很具體，比如椰子汁、足球鞋羽毛球拍等，單指一種商品（商品具體而單一）。因此，在確定商標專(zhuān)用權范圍時(shí)，首先要確定商品范圍，當核定的是單一商品時(shí)，他人在同類(lèi)同組的其他商品使用，僅構成在類(lèi)似商品上的擅自使用行為。當然，注冊人自己在所核定商品的同類(lèi)同組的其他商品上作為注冊商標使用，也會(huì )構成冒充注冊商標行為�！　〉谌�，商品分類(lèi)會(huì )因時(shí)而異，因事而異，不斷變化，需要根據商品具體情況，對商品類(lèi)似關(guān)系進(jìn)行綜合判定。我國剛開(kāi)始在商標審查中從商品國內分類(lèi)向國際分類(lèi)轉換時(shí)，所適用的已經(jīng)是世界知識產(chǎn)權組織國際局《商標注冊用商品和服務(wù)尼斯分類(lèi)》第七版了。隨著(zhù)商品和服務(wù)項目的不斷發(fā)展變化，世界知識產(chǎn)權組織國際局每年定期或不定期召開(kāi)商品專(zhuān)家工作會(huì )議討論商品分類(lèi)題目，每到一定時(shí)間（一般是五年左右），國際局會(huì )將商品和服務(wù)尼斯分類(lèi)版進(jìn)行調整，我國自從適用商品國際分類(lèi)后已經(jīng)經(jīng)過(guò)過(guò)了一次商品分類(lèi)調整，目前使用的是該分類(lèi)表第八版。因此，商品是否在商品分類(lèi)表中同類(lèi)同組，不是商品類(lèi)似的唯一標準，商品分類(lèi)表僅為參考�！　〉谒�，商品類(lèi)似群是我國根據商品的原材料、功能、消費渠道等多種因素，依照國際分類(lèi)標準自行劃分的，主要在核準商標注冊范圍時(shí)使用。隨著(zhù)商品替換材料的出現，商品多功能變化趨勢、商品銷(xiāo)售方式以及商品消費群體的發(fā)展變化等主客觀(guān)因素的影響，商品之間的類(lèi)似關(guān)系也在不斷發(fā)展變化。同時(shí)，由于調整商品類(lèi)似關(guān)系的前后時(shí)間差異，原來(lái)彼此不相類(lèi)似的商品可能會(huì )轉變?yōu)轭?lèi)似商品，導致現在類(lèi)似的商品在未判定為類(lèi)似商品以前，已經(jīng)分別核準他人注冊了相同近似的商標，從而出現類(lèi)似商品上存在兩個(gè)或者兩個(gè)以上相同或者近似商標注冊人�！　【C上，在商標執法實(shí)踐中，商品的類(lèi)似關(guān)系是發(fā)展變化的，必須結合商品的具體情況判定它們的類(lèi)似關(guān)系；同時(shí)，因商品分類(lèi)轉換等因素，客觀(guān)存在著(zhù)類(lèi)似商品上有兩個(gè)或者兩個(gè)以上相同或者近似商標注冊人的情況。針對這種情況，這些商標的注冊人應當分別、嚴格按照各自《商標注冊證》核定的商品使用自己的注冊商標；假如在類(lèi)似商品上使用商標與他人造成混淆的，則構成商標侵權，應當承擔侵權責任。

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