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共有商標權的法律思考
所謂共有商標權，是指數個(gè)主體對同一商標共同享有的商標權�！吨腥A人民共和國商標法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《商標法》）第5條規定：“兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織可以共同向商標局申請注冊同一商標，共同享有和行使商標權�！边@是指基于共同申請而取得的商標權。雖然知識產(chǎn)權的共有在我國法律中早就存在，如我國《著(zhù)作權法》就有合作作品的規定，但共有商標權卻是第一次被規定在《商標法》中。因此，研究共有商標權具有一定的意義。一、共有商標權的特征
共有商標權的重要特征是其主體的復數性。共有商標權的主體是兩個(gè)以上的自然人、法人或者其他組織，它表達的是權利主體的復數而不是權利客體的復數。數人基于共同注冊或者共同受讓而擁有對同一商標的專(zhuān)用權，才是共有商標權；如果是同一主體對數個(gè)商標所享有的專(zhuān)用權，則不構成共有商標權。
共有商標權的另一個(gè)特征是其權利的單一性。共有商標權是一個(gè)商標權而不是數個(gè)商標權，共有是指對同一商標的共有而不是對數個(gè)商標的共有。如果數人既對甲商標享有商標專(zhuān)用權，又對乙商標享有商標專(zhuān)用權，則是兩個(gè)獨立的共有商標權，而不是一個(gè)共有商標權。
需要指出的是，共有商標權是數人對同一商標的權利共有，與該商標所使用的商品和服務(wù)無(wú)關(guān)。如果只有一個(gè)商標權人，則無(wú)論該商標被使用在多少種類(lèi)的商品或服務(wù)上，它都不會(huì )是共有商標，相反，共有商標無(wú)論是使用在一種還是多種商品或服務(wù)上，它都是共有商標。也就是說(shuō)，共有商標權不會(huì )因為它所使用的商品或服務(wù)種類(lèi)的多少而有所差異。
二、對共有商標權的“共有”的理解
共有本來(lái)是物權法中的概念，它是指“多數人所有一物，為多數所有關(guān)系�！保ㄗ�1）共有商標權描述的多數人共同擁有同一商標的社會(huì )現象，它只是借用了物權法的概念，共同表達了權利的單一性和主體的復數性特征。事實(shí)上，物權法上的共有與商標權的共有有著(zhù)根本的區別。
1、兩者的客體不一樣。物權法的共有是指數人共同擁有對同一物的所有權，其客體是物。從本質(zhì)上說(shuō)，物權法上的共有是一種所有權，它是和單獨所有權相對獨立的一種所有權的存在形式。而商標法中的共有，是指數人對同一商標享有的專(zhuān)用權，它是商標權存在的一種特殊的形式。共有商標權的客體是商標，而商標不是物，不適用物權法的規范。商標是一種無(wú)形財產(chǎn)，（注2）具體來(lái)說(shuō)，它是一種“識別性標記權利”。（注3）客體的不同導致的是兩種權利性質(zhì)的差異和適用法律的分離，所有權是一種物權，適用物權法的調整，而商標權是一種知識產(chǎn)權，適用商標法的調整。當然，從更大的視野出發(fā)，兩者都適用民法基本原則的規范。
2、兩者的產(chǎn)生不一樣。物權法嚴格貫徹物權法定原則，嚴禁創(chuàng )設法律規定以外的物權形式。作為所有權的物權形式，共有的產(chǎn)生方式有以下幾種：（1）根據法律規定而取得，如在繼承開(kāi)始而遺產(chǎn)分割前，繼承人對遺產(chǎn)既享有法定的共有權。（2）基于法律行為取得，如通過(guò)買(mǎi)賣(mài)合同共同取得物的所有權。（3）基于公法行為取得，如基于國家賠償而取得的共有財產(chǎn)。（4）基于事實(shí)行為而取得的共有，如數人共同占有無(wú)主物，數人共同獵殺的野生動(dòng)物，可成立共有。無(wú)論哪一種取得方式，物權法上的共有通常表達的是私法自治的理念，體現了權利人的意思自由。當然，在特殊情況下，也可能需要國家機關(guān)的登記，但這并不能改變意思自治的本質(zhì)。而共有商標權的取得，必須由國家機關(guān)審核，只有符合法定條件的才能由數人共同擁有同一商標。注冊商標的有效期“自核準注冊之日起計算”。（注4）它刻畫(huà)著(zhù)公權力的痕跡，滲透著(zhù)公法的干預�？梢哉f(shuō)，物權法中的共有基本上權利人私力的結果，而商標法中的共有卻是權利人私力和國家公力的合力結果，兩者都是共有商標權產(chǎn)生的不可或卻的基礎性條件。
3、兩者的存續期間不同。物權法中的所有權系“永久存續，故為無(wú)期物權”。（注5）當然，所有權的永久并不是絕對永久的，說(shuō)所有權是永久的，只是表達出物權存續期間的相對穩定性，只要作為主體的所有權人和作為客體的物永久存在，所有權就可以永久存續。但現實(shí)生活中卻很難找到永恒的所有權。所有權是可以消滅的，作為客體的物的消滅，就可以引起所有權的消失。如大米被吃掉后，原存在于大米上的所有權自然就消滅了。但不管怎么說(shuō)，所有權的存續期間是相對穩定的，法律并沒(méi)有為之設立一個(gè)固定的期限。而共有商標權的存在是有期限的。時(shí)間性正是知識產(chǎn)權的一個(gè)重要特征，（注6）它表達了對權利人利益和社會(huì )利益的一種平衡�！渡虡朔ā返�37條規定：“注冊商標的有效期為10年”。一旦到期，共有商標權就可能會(huì )消滅。但商標權的這個(gè)10年期間畢竟不是除斥期間，滿(mǎn)10年后，它還可以因為權利人的續展而延續。從某個(gè)角度說(shuō)，共有商標權也可以象物權法的共有那樣永久存續，前提是共有商標權人及時(shí)續展其商標權。因此，從這個(gè)意義上說(shuō)，“商標權的保護期限具有不確定性�！保ㄗ�7）
三、共有商標權的“共有”之性質(zhì)
在物權法中，共有分為按份共有和共同共有，按份共有又稱(chēng)分別共有、通常共有，是指“數人按其應有部分，對于同一物享有所有權�！保ㄗ�8）共同共有，是指“依法律規定或依契約，成一共同關(guān)系之數人，基于共同關(guān)系，而享有一物之所有權�！保ㄗ�9）共有商標權既然借用了物權法共有的概念，那么，如何認識共有商標權中“共有”的性質(zhì)？它是按份共有呢還是共同共有？
作者認為，共有商標權一般應為共同共有為。共同共有的各商標權人對其共有的商標平等地享有不可分割的權利，作為客體的共有商標并沒(méi)有被劃分為若干份額時(shí)，共有商標權應當視為共同共有。按照民法的基本理論，共同共有是基于一種共同關(guān)系，而共有商標權也是基于一種共同關(guān)系而形成的，這種共同關(guān)系就是各共有人必須共同向商標局申請商標專(zhuān)用權或者共同受讓而成為共有商標權人。
當然，在當事人有特別約定時(shí)，各共有人也可以按份共有同一商標。商標權畢竟是一種私權，應尊重當事人的特別約定。
四、共有商標權的取得
和物權共有的取得方式一樣，共有商標權的取得方式也分為原始取得和繼受取得兩種。原始取得是數人共同向有權機關(guān)申請并經(jīng)其審查核準獲得的共有商標權；繼受取得是指通過(guò)法律行為或直接根據法律規定而獲得的共有商標權。
共有商標權的繼受取得，主要是因為繼承、合同等而取得。當然，無(wú)論是繼承取得，還是協(xié)議取得的共有商標權，都必須經(jīng)過(guò)有權機關(guān)核準公告。通過(guò)注冊商標的轉讓形成共有商標權的，轉讓人和受讓人應當簽定轉讓協(xié)議，并共同向商標局提出申請。受讓人應當保證使用該注冊商標的商品質(zhì)量；繼承人或者受讓人自公告之日起享有商標專(zhuān)用權。
共有商標權的原始取得有兩種方式，即使用和注冊。商標權緣于使用（注10），數個(gè)人共同使用某一商標，也可能形成共有商標權，例如合伙組織使用的商標，當合伙解散后，該商標權可能歸個(gè)合伙人共同所有。但在多數國家，共有商標權產(chǎn)生于注冊。我國《商標法》第5條只規定了通過(guò)共同申請原始取得共有商標權，事實(shí)上，對于只有使用而沒(méi)有申請注冊的商標，數個(gè)所有人也可以形成共有商標權，只是這種共有商標權
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