Trips與我國商業(yè)秘密的法律保護

在知識經(jīng)濟界臨時(shí)代，特別是智力成果日益商品化、產(chǎn)業(yè)化和國際化的情況下，確立保護商業(yè)秘密的法律制度十分重要。在激烈的商戰中，商業(yè)秘密已逐漸成為人們關(guān)注的焦點(diǎn)，且網(wǎng)絡(luò )傳輸也給商業(yè)秘密保護帶來(lái)了一些新問(wèn)題，因而各國都很重視商業(yè)秘密的法律保護，商業(yè)秘密已成為整個(gè)國際社會(huì )日益關(guān)注和重視的問(wèn)題。而世界貿易組織與貿易有關(guān)的知識產(chǎn)權（包括假冒商品貿易）的協(xié)議（Trips），作為國際社會(huì )對知識經(jīng)濟在法律層面上的回應，強調了知識產(chǎn)權保護對國際貿易發(fā)展的推動(dòng)作用，以關(guān)貿總協(xié)定基本原則和有關(guān)知識產(chǎn)權保護的國際公約為基礎，進(jìn)一步擴大了知識產(chǎn)權保護的涵蓋面。產(chǎn)生Trips的烏拉圭回合談判，一反以往專(zhuān)注關(guān)稅的思維，把焦點(diǎn)聚集于商業(yè)秘密和知識產(chǎn)權，而且Trips把超越傳統法理的商業(yè)秘密與知識產(chǎn)權融為一體，反映了當代科技、經(jīng)濟日趨一體化和全球化的特點(diǎn)，也說(shuō)明了知識產(chǎn)權與上升為各國的外貿政策的重要內容，成為經(jīng)濟體制和科技體制的組成部分，其在對外貿易和經(jīng)濟關(guān)系中的地位日趨重要。與Trips 相比，我國商業(yè)秘密法律保護水平基本與之一致，但也存在一些問(wèn)題，尚待加強和完善。本文力圖通過(guò)比較分析我國商業(yè)秘密法律保護狀況與商業(yè)秘密的國際保護狀況，找出我國保護商業(yè)秘密的法律與Trips之間的差距，進(jìn)而提出有關(guān)我國商業(yè)秘密保護立法的建議，并使之能夠適應網(wǎng)絡(luò )傳輸給商業(yè)秘密保護帶來(lái)的新課題，以期促進(jìn)我國商業(yè)秘密法律保護制度的完善。

一、商業(yè)秘密的概念和屬性

商業(yè)秘密的概念和屬性是討論商業(yè)秘密的法律保護之前首先應明確的兩個(gè)問(wèn)題，因為這是決定一國的商業(yè)秘密保護基本理論、法律保護方式、保護程度的關(guān)鍵性問(wèn)題，在立法和司法實(shí)踐中具有重要意義。

（一）商業(yè)秘密的概念

商業(yè)秘密的概念本身涉及兩個(gè)方面的內容，一是商業(yè)秘密的保護范圍；一是商業(yè)秘密的構成條件。各國的法律和國際公約之所以定義商業(yè)秘密的形式有所不同，主要是基于對這兩方面內容的不同規定。

1.商業(yè)秘密的保護范圍

無(wú)論是我國的商業(yè)秘密法律保護還是商業(yè)秘密的國際法律保護，在這個(gè)問(wèn)題上都經(jīng)歷了一個(gè)保護范圍不斷擴大的過(guò)程。

從商業(yè)秘密法律保護看，商業(yè)秘密作為一個(gè)法律用語(yǔ)最早出現在1991年4月9日頒布的民事訴訟法中，這就在程序法中確立了對商業(yè)秘密的保護，而后最高人民法院在司法解釋中規定商業(yè)秘密主要指技術(shù)秘密、商業(yè)情報及信息等，如生產(chǎn)工藝、配方、貿易聯(lián)系、購銷(xiāo)渠道等當事人不愿公開(kāi)的工商業(yè)秘密；而此前的技術(shù)引進(jìn)合同管理條例及其實(shí)施細則對專(zhuān)有技術(shù)的概念作了界定，技術(shù)合同法對技術(shù)秘密作了規定。至1993年的反不正當競爭法對商業(yè)秘密的保護作了嚴格規定，商業(yè)秘密指不為公眾所知悉、能為權利人帶來(lái)經(jīng)濟利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。此后國家工商管理局又在《關(guān)于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規定》中對之作出了如下解釋?zhuān)杭夹g(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息包括設計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、管理決竅、客戶(hù)名單、貨源情報、產(chǎn)銷(xiāo)策略、招投標中的標底及標書(shū)內容等信息。由此可以看出，商業(yè)秘密的保護范圍在不斷擴大，由專(zhuān)有技術(shù)、技術(shù)秘密、工商業(yè)秘密發(fā)展至商業(yè)秘密，應當說(shuō)商業(yè)秘密這一概念包括了以往法律規定中的專(zhuān)用技術(shù)、技術(shù)秘密及工商業(yè)秘密等內容。

從商業(yè)秘密的國際法律保護看也是如此，商業(yè)秘密的保護范圍在不斷拓寬。在成文法中保護商業(yè)秘密是國外發(fā)達國家進(jìn)入二十世紀以來(lái)的顯著(zhù)發(fā)展趨勢，制定成文法必然要探尋商業(yè)秘密的保護范圍。以美國為例，其 1939年的侵權行為法重述將商業(yè)秘密定義為能使權利人有獲得市場(chǎng)競爭優(yōu)勢的可能性，是被權利人連續使用的信息；而其1979年的具有示范法性質(zhì)的統一商業(yè)秘密法則將保護范圍擴大至尚未使用的信息，包括配方、樣式、編輯產(chǎn)品、程序、設計、方法、技術(shù)或工藝等。這一規定與Trips的規定頗為接近， Trips第39條提出了“未披露的信息”的概念，體現了對商業(yè)秘密保護范圍廣泛性的要求。此后的北美自由貿易協(xié)定也作出了與Trips近似的規定，只是不再使用“未披露的信息”的概念，而是直接使用“商業(yè)秘密”的概念。且Trips產(chǎn)生之前，國際商會(huì )、歐共體等國際組織也曾試圖對專(zhuān)有技術(shù)的保護作出統一規定。由此可以看出，國際保護中商業(yè)秘密的保護范圍也是不斷擴大的。

總之，隨著(zhù)社會(huì )生產(chǎn)力的逐步提高，社會(huì )經(jīng)濟生活日益豐富，商業(yè)秘密保護范圍的擴大已成為不可逆轉之趨勢。在知識經(jīng)濟已露端倪之時(shí)代，數字技術(shù)的發(fā)展已使各種形式的智力勞動(dòng)成果都能以數據的形式在計算機數據庫或網(wǎng)絡(luò )傳輸中存在，因而商業(yè)秘密的法律保護也就必須抽象到其最根本的形式——信息。我國現行法律關(guān)于商業(yè)秘密的表述雖與Trips的文字表述不完全一致，但其內涵和外延基本與之一致，體現了廣泛性的要求。

2.商業(yè)秘密的構成條件

Trips第39條第二款規定了商業(yè)秘密的構成條件。包括其在某種意義上屬于秘密，即其整體或者內容的確切體現或組合，未被通常從事有關(guān)信息工作的人普遍所知或者容易獲得；由于是秘密而具有商業(yè)價(jià)值；合法控制該信息的人，為保密已經(jīng)根據有關(guān)情況采取了合理措施。

即通常所說(shuō)的商業(yè)秘密的創(chuàng )新性、價(jià)值性和秘密性。從構成條件看，各國的法律規定包括我國在內與Trips的規定都較為近似，都強調商業(yè)秘密的“三性”。創(chuàng )新性，是指該商業(yè)秘密事實(shí)上未被公眾了解或沒(méi)有進(jìn)入公共領(lǐng)域，具有一定的創(chuàng )造性和新穎性；價(jià)值性，是指該商業(yè)秘密能為權利人帶來(lái)利益，具有經(jīng)濟上的價(jià)值；秘密性，是指該商業(yè)秘密的權利人已采取了相應的保密措施。保密措施可有多種表現形式，如嚴格限定知悉商業(yè)秘密的人員名單，縮小知密范圍；制定企業(yè)保密規則，或在員工守則中規定保密條款；或是由企業(yè)與職工簽訂保密協(xié)議；或是嚴格限制非有關(guān)人員出入具有商業(yè)秘密的場(chǎng)所、加強門(mén)衛和監控措施等，這些都是通常情況下權利人所采取的保密措施。然而隨著(zhù)網(wǎng)絡(luò )技術(shù)的發(fā)展，電子商務(wù)蓬勃地開(kāi)展起來(lái)，使得通過(guò)網(wǎng)絡(luò )傳輸商業(yè)秘密成為可能，同時(shí)網(wǎng)絡(luò )開(kāi)放的信息環(huán)境也給商業(yè)間諜提供了更為直接地竊取商業(yè)秘密的機會(huì )和可能。如何保護網(wǎng)絡(luò )傳輸中的甚或存儲于商家、科研機構電腦中的商業(yè)秘密，無(wú)疑首先應當從技術(shù)手段入手，即通過(guò)運用技術(shù)手段保守商業(yè)秘密。如運用網(wǎng)絡(luò )安全技術(shù)和密碼技術(shù)、密鑰管理、數字簽名、認證技術(shù)、智能卡技術(shù)、訪(fǎng)問(wèn)控制、防火墻技術(shù)等，從技術(shù)手段或措施上實(shí)現對商業(yè)秘密的保護。然而迄今為止，尚沒(méi)有不能被反向工程或其他方法所解密的信息，這便使得一些商業(yè)秘密權利人在網(wǎng)絡(luò )面前望而卻步，退而求其次地固守傳統的保密方式，從而喪失了許多貿易機會(huì )�？梢�(jiàn)，僅有技術(shù)手段保護商業(yè)秘密是遠遠不夠的，除采取上述技術(shù)加密措施外，還應通過(guò)法律手段加以保護。譬如，法律應明確規定在網(wǎng)絡(luò )上采取何種程度的加密措施即為商業(yè)秘密的權利人已采取了保密措施，已符合商業(yè)秘密的構成條件，商業(yè)秘密權利人被侵權后，可以獲得何種法律救濟、如何尋求救濟等等。只有將技術(shù)手

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