論醫患關(guān)連的執法屬性

【內容提要】醫事法（又稱(chēng)衛生法）***是屬于民法的調解領(lǐng)域照舊屬于行政法的領(lǐng)域，對此，國內學(xué)術(shù)界爭議很大。從醫學(xué)科學(xué)與醫療行為的素質(zhì)特性看，醫患關(guān)連并不具備民事執法關(guān)連所必須具備的主體同等、雙方志愿及等價(jià)有償互惠互利三大特性中的任何一個(gè)特性，同時(shí)也不存在行政主體與行政相對人的關(guān)連。為此，首次提出醫事法既不調解橫向的民事執法關(guān)連，也不調解縱向的行政執法關(guān)連，而是調解斜向的醫事執法關(guān)連的一門(mén)獨立的執法體系的理論�！娟P(guān) 鍵 詞】醫患關(guān)連/執法特性/執法屬性【 正 文 】1　醫患關(guān)連不屬民法調解近來(lái)，國內不少媒體和一些民法學(xué)家均以為醫患關(guān)連即是民事執法關(guān)連，故應受民法調解[1]，并由此而延伸，以為醫療糾紛應受消耗者職權掩***（下稱(chēng)消法）調解[2]，其中最會(huì )集地表如今最高人民法院1992年3月24日民他字第13號關(guān)于對天津李新榮醫案的評釋及近來(lái)最高法院關(guān)于對醫療賠償題目的三項引導性意見(jiàn)中[3]。浙江省還議決了地方立法，明確規定“醫療糾紛應適用消法調解”。筆者以為，以上看法和評釋均是違反醫學(xué)科學(xué)規矩的，是對醫學(xué)科學(xué)和醫療行為之特點(diǎn)缺乏相識的效果�！睹穹ㄍ▌t》第二條明文規定，“民法調解同等主體的黎民之間、法人之間、黎民和法人之間的產(chǎn)業(yè)關(guān)連和人身關(guān)連�！睉{據這一界說(shuō)，民事執法關(guān)連必須具備三個(gè)基本特性：一是主體同等，二是雙方志愿，三是等價(jià)有償。這三個(gè)特性已明文寫(xiě)進(jìn)了《民法通則》第二條與第三條規定之中。這三個(gè)特性缺一不行，缺少其中任何一個(gè)特性均不組成民事執法關(guān)連。然而，醫患關(guān)連并不等同于民事執法關(guān)連。首先，在醫患關(guān)連之間，它并不具備主體同等的特性。醫生給病人看病時(shí)，是處于主導職位地方的；病人只能處于配合的職位地方。病人若不予配合，則必須負擔由此而造成的效果。第二，在醫患關(guān)連之間也不存在志愿的特性。這種志愿，必須是雙方志愿，只要有一方不志愿，就不能組成民法上的志愿原則。如今固然有人提倡病人可以選擇醫生，但醫生不行以選擇病人卻是肯定的，況且即是病人可以選擇醫生也是有限的，在學(xué)術(shù)界還有較大的爭議。第三，醫患之間也不存在等價(jià)有償的特性�，F在，我國醫療收費仍未按資本核算，照舊要由國家投進(jìn)的社會(huì )福利性奇跡。另外，以上特性還表如今《執業(yè)醫效法》第二十四條錄取二十八條關(guān)于醫務(wù)職員不得拒盡救濟及應當屈從國家調遣的規定之中。這兩項規定，既不能表現等價(jià)有償的特性，也不能表現志愿的特性，而是具有顯著(zhù)的行政執法關(guān)連特性。我國《專(zhuān)利法》第二十五條還明文規定醫學(xué)科學(xué)的發(fā)明及疾病的診斷和治療要領(lǐng)是不賦予專(zhuān)利的。這一特性也是用一樣平常民法理論所不能評釋的。眾所周知，醫患關(guān)連是屬于醫事法（亦稱(chēng)衛生法）調解的一種執法關(guān)連，已往的一些教課書(shū)，均風(fēng)俗于將衛生法納進(jìn)行政法的領(lǐng)域，以為衛生法是行政法的一個(gè)分支學(xué)科[4]。也有的學(xué)者將其回進(jìn)社會(huì )法的一個(gè)領(lǐng)域[5]。而行政法及社會(huì )法均屬王法的領(lǐng)域，因此，衛生法（包括醫患關(guān)連）不屬于私法領(lǐng)域的民法調解，應當說(shuō)是早有定論的。但為什么國內有人硬將它劃進(jìn)民法的調解領(lǐng)域呢？這除了對醫學(xué)科學(xué)的特性缺乏相識外，重要是出于英美國家也是把醫療糾紛納進(jìn)民事訴訟領(lǐng)域并用民法予以調解的相識。殊不知，英美法系國家它是沒(méi)有行政訴訟的，它對全部的行政案件均是放到平凡的民事法庭往審判的。然而，在大陸法系國家，尤其是東南亞一些國家，同我國一樣大多都是由衛生行政部分議決行政步伐來(lái)處理的，一樣平常很少進(jìn)進(jìn)訴訟步伐，縱然進(jìn)進(jìn)訴訟步伐，也以行政訴訟為多

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