從避風(fēng)港原則看字幕網(wǎng)站的侵權行為

　　摘要：字幕網(wǎng)站由于海外影視劇受到觀(guān)眾歡迎而發(fā)展起來(lái)，但隨著(zhù)對版權的監管日益嚴格，字幕網(wǎng)站由于沒(méi)有合法授權處于巨大壓力之下。本文認為引用避風(fēng)港原則是否能夠為其侵權行為辯解是解決灰色地帶的字幕網(wǎng)站的合法性問(wèn)題的關(guān)鍵。

　　關(guān)鍵詞：避風(fēng)港原則 版權 未經(jīng)許可 侵權

　　2014年11月22日，國內兩大知名字幕網(wǎng)站射手網(wǎng)和人人影視伴隨著(zhù)“需要射手網(wǎng)的時(shí)代已經(jīng)走開(kāi)了”和“正在清理內容”的公告先后關(guān)閉，引起了人們對網(wǎng)絡(luò )時(shí)代字幕組的版權問(wèn)題的討論。版權一直是往日行走在法律邊緣的字幕網(wǎng)站最大的困擾。雖然字幕組滿(mǎn)足了廣大觀(guān)眾的需求，受到人們極大的歡迎和追捧，在一定程度上豐富了人們的生活和促進(jìn)了文化和思想的交流和傳播。但因為沒(méi)有著(zhù)作權人的許可，缺乏合法授權，字幕組所聲稱(chēng)的“非營(yíng)利”或“僅供學(xué)習交流之用”公開(kāi)在網(wǎng)絡(luò )上的傳播的行為構成了對原作品版權的侵犯，知識產(chǎn)權問(wèn)題不可避免，嫌疑侵權。

　　一、字幕組和字幕網(wǎng)站的概念

　　字幕組(Fansub group)是自發(fā)組成的團隊，由興趣相投的愛(ài)好者組成的，在工作學(xué)習之余，將外國網(wǎng)站掛出來(lái)的P2P的原生節目，后上傳網(wǎng)站的英美日韓等地的電視劇、電影、綜藝節目等片源，通過(guò)P2P技術(shù)搬運至國內后分工協(xié)作將其翻譯成中文，上傳到互聯(lián)網(wǎng)上供不特定的公眾自由下載。字幕組不以營(yíng)利為目的，僅僅是出于興趣愛(ài)好和成就感。當觀(guān)眾渴望更多境外劇，還有P2P傳播技術(shù)的發(fā)展，由此誕生了字幕組。其中，以美劇字幕組和日本動(dòng)漫字幕組最受大眾熟悉和歡迎。

　　二、從避風(fēng)港原則看字幕組的侵權行為

　　(1)避風(fēng)港原則的概念及產(chǎn)生發(fā)展

　　避風(fēng)港原則是字幕網(wǎng)站用來(lái)免予承擔侵權責任最重要的擋箭牌。根據該原則，字幕網(wǎng)站擦邊球的抗打擊能力很強，風(fēng)聲緊了就關(guān)，風(fēng)聲過(guò)了再開(kāi)，在開(kāi)開(kāi)關(guān)關(guān)之間，版權方的耐心基本上也耗完了。字幕網(wǎng)站借助避風(fēng)港原則當擋箭牌去規避責任僅可在監管不嚴的時(shí)期，當我國打擊網(wǎng)絡(luò )盜版力度的加大和正版視頻網(wǎng)站的崛起，則必然面臨侵犯版權的雷區，讓這些民間組織在面臨任何外力的施壓時(shí)毫無(wú)招架之力。

　　避風(fēng)港原則的核心內容包括兩部分，是“通知 +移除”，如果符合此條件，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者即可免責。該原則最早來(lái)自于美國1998年的《數字千年版權法案》Digital Millennium Copyright Act (DMCA)，最早適用于著(zhù)作權領(lǐng)域。我國吸收和利用了避風(fēng)港原則，“不使其網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者輕易承擔過(guò)重的責任，以保護和促進(jìn)新興的網(wǎng)絡(luò )產(chǎn)業(yè)的健康發(fā)展 。”2000年，《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò )著(zhù)作權糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》 第5條和第7條首次引入了避風(fēng)港規則 。2006年公布的《信息網(wǎng)絡(luò )傳播權保護條例》第14、15、22、23條是中國對于避風(fēng)港原則的吸收的主要體現，為保護著(zhù)作權人的信息網(wǎng)絡(luò )傳播權營(yíng)造了良好的環(huán)境，甚至被稱(chēng)之為網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商的“尚方寶劍” 。2009年，《侵權責任法》將避風(fēng)港原則提升至法律層面，第36條第一款規定，網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)、網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者利用網(wǎng)絡(luò )侵害他人民事權益的，應當承擔侵權責任。

　　(2)避風(fēng)港原則的適用條件

　　1、知道。信息時(shí)代每天都充斥著(zhù)海量的信息，如果要求網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者要事先審查每一條信息是不客觀(guān)的，做不到的，必將違反了法律的效率原則，因此網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者不承擔事先審查義務(wù)，但有一定的注意義務(wù)，要求網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者按照正常理性人，即一般理性人在相同情況下是否能意識到侵權行為的存在的思維對獲得的信息進(jìn)行判斷。若侵權行為非常明顯，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者對此一看就知道，這就叫做侵權行為已經(jīng)“紅旗飄飄”了，網(wǎng)絡(luò )服務(wù)商就不能裝做看不見(jiàn)或以不知道侵權的理由來(lái)當擋箭牌去規避責任，不能通過(guò)避風(fēng)港原則免責，這就是DMCA規定的“紅旗原則” 。紅旗原則從版權人的立場(chǎng)出發(fā)，作為避風(fēng)港原則的例外適用，對其進(jìn)行了合理限制。

　　通常字幕網(wǎng)站會(huì )拿避風(fēng)港原則為自己的侵權行為辯解。但實(shí)際上，基本所有的字幕組網(wǎng)站都預知了可能存在的法律風(fēng)險，都會(huì )在其制作的作品中打出效力可疑的免責條款“本字幕只供學(xué)習交流使用，請勿用于任何商業(yè)用途，一旦發(fā)生任何法律問(wèn)題，本字幕一概不負責任。下載后請盡快刪除，如果喜歡本片，請購買(mǎi)正版。”但字幕組所做出的聲明并不能免除其在版權糾紛中的責任。

　　從紅旗原則來(lái)看，字幕組屬于字幕組的侵犯著(zhù)作權的事實(shí)已經(jīng)很明顯的“紅旗飄飄”了，字幕組應當知道已處于“未授權再創(chuàng )作”的灰色地帶。實(shí)踐中，若由于外部壓力和國嚴格整治網(wǎng)絡(luò )上的境外劇盜版泛濫問(wèn)題，平時(shí)對字幕的侵權行為極為寬容的，只主要打擊片源的盜版上的版權方也會(huì )向字幕組開(kāi)刀。如今已經(jīng)過(guò)了巔峰期的字幕組因缺乏合法地位而連遭重創(chuàng )。

　　“合理使用”和“法定許可”都不能被字幕組當作免責的理由，公開(kāi)分享影片內容的行為需獲得版權方的授權。首先，其行為不屬于合理使用�！吨�(zhù)作權法》第22第1款條規定了“為個(gè)人學(xué)習、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品”是合理使用的范圍和方式。字幕組認為自己的作品是合理使用。但合理使用的適用前提之一是僅供個(gè)人使用，該個(gè)人僅限于為本人、家人及朋友。而字幕組將自己翻譯制作的字幕上傳到網(wǎng)絡(luò )上，傳播已屬于完全公開(kāi)的范疇，字幕就屬于任何人可以使用，受眾少則成千上萬(wàn)，多則達到幾千萬(wàn)甚至上億用戶(hù)，而不是僅限于本人、家人及朋友的使用。因此，字幕組的行為不符合《著(zhù)作權法》第22條第1項所規定的合理使用，若使用必須要經(jīng)過(guò)著(zhù)作權人的同意并向其支付報酬。其次，該行為不屬于合法定許可。法定許可制度的產(chǎn)生也是主要出于公共利益、市場(chǎng)公平的等原因，而字幕組翻譯字幕的目的主要是上傳到網(wǎng)絡(luò )免費供網(wǎng)友下載也不屬于我國《著(zhù)作權法》第23條、第32條第2款、第39條第3款、第42條第2款、第43條中對著(zhù)作權的法定許可作了明文規定規定的法定許可之一。因此，字幕組的翻譯行為也不能被認定為法定許可。在引進(jìn)版權、保護版權的今天，字幕組的行為與搜狐、愛(ài)奇藝等版權方大規模引進(jìn)正版劇集相背離。

　　字幕組的工作流程都十分專(zhuān)業(yè)化，全過(guò)程包括多道工序：下載片源、分工聽(tīng)譯、制作特效、校對字幕、制作時(shí)間軸、壓制視頻、檢查全集、上傳發(fā)布等，分工明確，組織協(xié)調。字幕組網(wǎng)站所牽涉的主要法律問(wèn)題是侵犯了版權方的多項著(zhù)作權。著(zhù)作權也稱(chēng)版權，可分為著(zhù)作人格權與著(zhù)作財產(chǎn)權。

　　2、非盈利。“服務(wù)提供者未從服務(wù)對象提供作品、表演、錄音錄像制品中直接獲得經(jīng)濟利益”， 這一“非盈利”的規定是避風(fēng)港原則免責條件中有一條。字幕組通常也會(huì )以非盈利為自己開(kāi)脫責任。字幕成員都聲稱(chēng)是義務(wù)的、免費的工作，是互聯(lián)網(wǎng)分享精神的詮釋者，追求的只是工作的成就感，為了滿(mǎn)足劇迷的愛(ài)好需求，而沒(méi)有實(shí)際經(jīng)濟利益。而且提供給用戶(hù)的是免費下載服務(wù)，是非盈利性的、公益的網(wǎng)站。正是基于這一點(diǎn)，字幕組都會(huì )給自己貼上“非營(yíng)利”的標簽。但這種“非盈利”不代表字幕網(wǎng)站沒(méi)有收入。隨著(zhù)字幕組的增多，內部各字幕組也存在著(zhù)爭搶海外優(yōu)質(zhì)片源的競爭，這必須得有資金投入。另外，字幕組還需支付服務(wù)器與網(wǎng)站維護等必須費用，這使得資源共享型平臺生存環(huán)境越來(lái)越緊張。廣告商會(huì )主動(dòng)找大的字幕網(wǎng)站合作來(lái)推送商業(yè)廣告。字幕組都是以友情鏈接的方式在網(wǎng)頁(yè)中嵌入小型的線(xiàn)上游戲廣告，這樣做也是為了規避風(fēng)險。劇迷點(diǎn)擊該網(wǎng)頁(yè)的廣告，商家就會(huì )支付字幕組一定費用，字幕網(wǎng)站就依靠高人氣吸引劇迷瀏覽網(wǎng)頁(yè)計算點(diǎn)擊量，增加網(wǎng)站收入，通過(guò)播放廣告維持日常開(kāi)銷(xiāo)，其實(shí)質(zhì)上還是營(yíng)利性的網(wǎng)站 。

　　三、字幕組侵權行為的歸則原則

　　對字幕組行為的歸則原則，筆者認為用過(guò)錯推定原則更為合理。過(guò)錯推定責任以是過(guò)錯責任原則的一種特殊形式，實(shí)際上并非實(shí)體法原理，而是程序法中的證據法則，對過(guò)錯的認定則實(shí)行舉證責任倒置原則。特殊侵權的情況下，采用過(guò)錯推定，即在損害事實(shí)發(fā)生后，基于某種客觀(guān)事實(shí)或條件而推定行為人具有過(guò)錯，從而減輕或者免除受害人對過(guò)錯的證明責任，并由被推定者負擔證明自己沒(méi)有過(guò)錯的規則。

　　適用過(guò)錯推定原則使著(zhù)作權人和字幕組的利益得到了平衡，既保護了著(zhù)作權人的智力成果，也沒(méi)有給與字幕組一定的空間自由。若采用無(wú)過(guò)錯責任原則，將會(huì )對字幕組嚴厲打擊，不利于文化的傳播。若采用過(guò)錯責任原則，將可能損害著(zhù)作權人的合理權益，催生了盜版的進(jìn)一步肆虐。而采用過(guò)錯推定原則，既免除了著(zhù)作權人主動(dòng)花大量精力采取技術(shù)手段尋找字幕組的侵權事實(shí)證據的麻煩，又授予字幕組為自己沒(méi)有侵權的行為自我辯解的權利 。既節約了司法成本，提高了訴訟效率，又實(shí)現了保護知識產(chǎn)權和促進(jìn)文化傳播的平衡點(diǎn)。

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