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學(xué)生姓名： xx 學(xué) 號： xx
學(xué) 院： 政法學(xué)院
專(zhuān)業(yè)年級： 20xx級法學(xué)專(zhuān)業(yè)
題 目： 關(guān)于合同法中消費者撤回權制度的研究
指導教師： 吳敏 講師
評閱教師：
20xx年 5 月
目 錄
1引言 .............................................................. 1
1.1研究背景與意義............................................... 1
1.2國內外研究現狀............................................... 1
1.2.1國內研究現狀 ........................................... 1
1.2.2國外研究現狀 ........................................... 1
2消費者撤回權的一般問(wèn)題 ............................................ 2
2.1消費者撤回權的界定........................................... 2
2.1.1消費者撤回權的內涵 ..................................... 2
2.1.2消費者撤回權的特征 ..................................... 2
2.1.3消費者撤回權的法律性質(zhì) ................................. 3
2.2消費者撤回權的正當性基礎..................................... 3
2.2.1貫徹實(shí)質(zhì)合同自由 ....................................... 3
2.2.2保護處于弱勢地位的消費者權益 ........................... 4
2.2.3保障消費者知情權的實(shí)現 ................................. 5 3我國關(guān)于消費者撤回權制度立法現狀與缺陷 ............................ 5
3.1我國消費者撤回權的立法現狀................................... 5
3.2我國關(guān)于消費者撤回權方面的立法缺陷........................... 6
4.國外關(guān)于消費者撤回權制度·對我國的啟示............................ 7
5我國消費者撤回權制度的完善..................................... 7
5.1規范體系上的架構............................................. 7
5. 2商品價(jià)值限制................................................ 8
5.3經(jīng)營(yíng)者的告知義務(wù)............................................. 9
5.4消費者撤回權的行使方式...................................... 10
5. 5行使撤回權的法律效果....................................... 10
結 語(yǔ).............................................................. 11
致 謝............................................................. 12
參 考 文 獻........................................................ 13
摘 要
隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的迅速發(fā)展以及新型交易手段和支付方式的采用和推廣，商品交易方式日益呈現多樣化、現代化、電子化的特點(diǎn)。由此，在我國市場(chǎng)上，也產(chǎn)生了一大批以電視電話(huà)銷(xiāo)售、網(wǎng)絡(luò )銷(xiāo)售、郵寄銷(xiāo)售以及預付款銷(xiāo)售等為代表的新型交易方式。這些新型交易方式的出現為我國消費者帶來(lái)便利的同時(shí)，也對相關(guān)立法提出了挑戰�，F行的《中華人民共和國消費者權益保護法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《消費者權益保護法》）自實(shí)施以來(lái)已有十幾年。法律滯后性的特點(diǎn)使得該法在對新問(wèn)題的處理方面已顯得力不從心�；诖�，為了更好地適應現實(shí)需要，實(shí)現自身的立法目的，《消費者權益保護法》將迎來(lái)一次大修，而將消費者撤回權納入其中則是此次立法修改的一項重要內容。將消費者撤回權引入《消費者權益保護法》適應經(jīng)濟發(fā)展、完善立法和重塑消費市場(chǎng)誠信道德體系的需要，具有很重要的現實(shí)意義。盡管消費者撤回權具有重要的自身價(jià)值，但我國關(guān)于撤回權的相關(guān)理論研究尚處于探索階段，還不盡成熟與完善。因此，如何在《消費者權益保護法》中引入撤回權制度以及如何構建與完善，就成為一個(gè)亟待研究和解決的重要課題。全文共分五部分：
第一部分從引言開(kāi)始，先后分別介紹了本文的研究背景和意義，國內外在消費者撤回權領(lǐng)域的研究現狀。
第二部分討論消費者撤回權的一般問(wèn)題。首先，介紹了消費者撤回權的概念、特征和法律性質(zhì)。然后，結合各種理論分析了消費者撤回權的正當性基礎。 第三部分介紹我國消費者撤回權的立法現狀及缺陷之處。
第四部分探討國外消費者撤回權對完善我國撤回權制度的啟示作用，并借鑒外國經(jīng)驗。
第五部分主要是關(guān)于如何完善我國的消費者撤回權制度提出建議。
關(guān)鍵詞：消費者撤回權，正當性，制度完善與構建，法律研究
1引言
1.1研究背景與意義
自消費者權益保護立法運動(dòng)開(kāi)展以來(lái)，迄今為止已有六十年。然而，相關(guān)的理論和實(shí)踐尚處于初期階段。特別是在中國，市場(chǎng)經(jīng)濟還處于形成和完善的過(guò)程中，消費政策的完善需要經(jīng)濟的進(jìn)一步發(fā)展和穩定。這些年來(lái)，面對消費者權利意識不斷增強，消費領(lǐng)域買(mǎi)賣(mài)雙方力量逐漸失衡的現實(shí)情況，我們需要在一個(gè)公平的平臺上進(jìn)行法律和制度的構建。1993 年頒布實(shí)施的《中華人民共和國消費者權益保護法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《消費者權益保護法》）由于法律滯后性的特點(diǎn)使其無(wú)法很好地適用日新月異的社會(huì )變化，因此將迎來(lái)一次大規模的修改，而修改的一項重要內容就是將消費者撤回權制度納入其中。因此，該項權利的地位如何確立以及相應制度如何完善等問(wèn)題都值得我們思考與研究。
1.2國內外研究現狀
1.2.1國內研究現狀
我國至今還沒(méi)有建立真正意義上的消費者撤回權制度，但我國學(xué)者還是進(jìn)行了大量的研究。主要有以下觀(guān)點(diǎn)：在消費者撤回權的正當性基礎方面，王洪亮認為，消費者撤回權的正當性基礎是因為消費者在意思形成階段的意思不自由，而并非因為消費者處于弱勢地位。與王洪亮不同的是，張學(xué)哲指出，消費者撤回權的正當性基礎不僅在于意思表示不自由，還在于消費者的弱勢地位。而孫良國認為，在消費法律關(guān)系中，消費者的決定自由受到了侵害或者存在受到侵害的可能性。而法律為了對其進(jìn)行修正才賦予消費者以撤回權。
1.2.2國外研究現狀
關(guān)于消費者撤回權的正當性基礎，國外學(xué)者vgl.wolf 指出，法律是出于保障消費者與經(jīng)營(yíng)者擁有平等談判地位的目的才賦予消費者以撤回權。在撤回權適用合同類(lèi)型這一問(wèn)題上，德國學(xué)者梅迪庫斯認為，法律應根據消費者與經(jīng)營(yíng)者的交易地點(diǎn)、交易方式來(lái)確定撤回權的適用范圍。消費者撤回權主要是因為經(jīng)營(yíng)者的銷(xiāo)售形式會(huì )促使消費者不假思索地作出決定，其正當性基礎與合同類(lèi)型之間并不存在有效聯(lián)系。
2消費者撤回權的一般問(wèn)題
2.1消費者撤回權的界定
2.1.1消費者撤回權的內涵
消費者撤回權,是指消費者合同訂立后,消費者根據法律的規定，在不承擔違約責任的前提下，在一定期限內單方面無(wú)條件地解除合同的權利。撤回權是法律賦予消費者一項特殊的權利,同時(shí)也是經(jīng)濟發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物在特定的期限內消費者可以冷靜的思考該商品是否對自己有實(shí)際價(jià)值,且消費者無(wú)條件的解除合同的權利,并不必承擔違約責任。該制度在德國稱(chēng)之為撤回權制度，在法國稱(chēng)之為反悔權制度，英國稱(chēng)之為冷靜期制度，不管稱(chēng)呼上如何多變，實(shí)質(zhì)內容其實(shí)都是一樣的。
2.1.2消費者撤回權的特征
消費者撤回權的特征一直是受爭議的一個(gè)話(huà)題，國內外學(xué)者都有自己不同的觀(guān)點(diǎn)。我綜合各個(gè)觀(guān)點(diǎn)，認為消費者撤回權主要有以下特征：
[1] 法定性。撤回權是法律賦予消費者的權利。撤回權的適用范圍、撤回期限、行使方式、行使后果、權利限制都由法律予以了明確具體的規定，當事人不可以通過(guò)私下的約定進(jìn)行變更，并且一般消費者也不可放棄。
[2] 單方性。撤回權的行使主體只能是處于弱勢地位的消費者，并且消費者行使撤回權并不需要取得經(jīng)營(yíng)者的同意，只需將撤回已訂立合同的意思表示告訴經(jīng)營(yíng)者，已訂立的合同即吿解除。
[3] 撤回權的無(wú)因性和免責性消費者在行使撤回權取消合同時(shí)不必向經(jīng)營(yíng)者說(shuō)明任何的撤銷(xiāo)理由，更不用擔心撤回后會(huì )向對方支付違約金，消費者不用承擔任何法律上的責任
[4]非司法性。撤回權行使的相對方是與消費者訂立消費合同的經(jīng)營(yíng)者。消費者行使這一權利并不需要訴諸法院或仲裁機構，只需在法定期間內通知經(jīng)營(yíng)者即可。
2.1.3消費者撤回權的法律性質(zhì)
關(guān)于撤回權的性質(zhì)，消費者撤回權作為一項新型的權利，產(chǎn)生于特定的歷史背景，并且有自身獨特的特點(diǎn)。關(guān)于撤回權的法律屬性，自其誕生以來(lái)就一直是學(xué)者們爭論的焦點(diǎn)。大多數人認為，已經(jīng)存在的民事法律關(guān)系經(jīng)由消費者撤回權的單方行使就可以變更、消滅，所以消費者撤回權是一種形成權。
我認為，作為消費者撤回權制度的核心，撤回權無(wú)疑是立法者賦予消費者的一項新型權利，它既不同于有瑕疵意思表示的合同撤銷(xiāo)權，也不同于履行發(fā)生障礙的合同解除權。撤回權的行使讓已經(jīng)生效未履行或已完成履行的合同恢復到未訂立之前的狀態(tài)，并且權利的主體消費者對此無(wú)須承擔任何法律后果，這一點(diǎn)用傳統的民事合同邏輯是解釋不了的。傳統民法的指導觀(guān)念是作為合同雙方當事人的消費者與經(jīng)營(yíng)者地位是平等的，締結合同的能力是均衡的，對兩者應當予以同樣的保護。但現實(shí)生活中，消費者與經(jīng)營(yíng)者的地位并不平等，大多數情況下，較之于經(jīng)營(yíng)者，消費者在對信息的掌握、談判能力以及運用救濟手段保護自己權益方面都處于劣勢。正是如此，側重于保護消費者權利的消費者權益保護法才得以誕生。毋庸置疑，撤回權屬于消費者權益保護法中消費者的又一項權利，消費者權益保護法作為經(jīng)濟法的一個(gè)分支，撤回權理所當然地屬于經(jīng)濟法權利體系的范疇。加上消費者權益保護法本來(lái)就具有公私法橫截面的性質(zhì)，所以將屬于形成權之一的消費者撤回權歸人經(jīng)濟法權利體系更加合理。
2.2消費者撤回權的正當性基礎
2.2.1貫徹實(shí)質(zhì)合同自由
合同自由原則是意思自治原則在合同法領(lǐng)域的一種體現。合同自由原則就是指合 同當事人在法律規定的情形下，可以根據自己的意思表示訂立合同。其內容包括形式上的合同自由和實(shí)質(zhì)的合同自由。形式上的合同自由，也即“合同必須遵守原則，體現為通過(guò)自我決定來(lái)簽訂合同的法律上的可行性。實(shí)質(zhì)合同自由則表現為簽訂合同時(shí)既具有實(shí)現法律上的可行性，也不存在事實(shí)上的阻礙或侵害。構成實(shí)質(zhì)合同自由的核心內容是合同訂立自由與內容決定自由。合同各方當事人的意思形成在既不會(huì )受到法律上的阻礙，也不會(huì )受到事實(shí)上侵害的前提下，合同自由 原則才能得到最充分的實(shí)現。在簽訂合同過(guò)程中，如果一方當事人由于受到另一
方當事人的誤導，導致或者可能導致其意思表示不真實(shí)情況的出現，那么就應當忽略形式上的合同自由，而強調實(shí)質(zhì)的合同自由，由法律作出規定，確保該方當事人免受合同約束�！斑^(guò)分強調抽象形式的契約自由，忽略了具體實(shí)質(zhì)的契約自由，以致就現實(shí)而言，在社會(huì )及經(jīng)濟地位不平等的的情況下，個(gè)人對訂立契約之本身，雖有其自由，但并不表示其訂立契約完全出乎自由意志而為，因此，形式的契約自由，不得不借法律規范加以限制，以免浪費社會(huì )財富，并避免財富的不當分配，此為法律進(jìn)步之必然趨勢。消費者撤回權設置的目的在于保障消費者作出真實(shí)的意思表示，實(shí)現實(shí)質(zhì)得合同自由。由法律加以規定，消費者在其意思表示作出后的一定期限內，未向經(jīng)營(yíng)者撤回其意思表示的，才受到合同的約束。如此規定的原因在于，在特定的合同簽訂情形或者合同種類(lèi)中，由于各自不同的原因，在消費者作出訂立合同的意思表示時(shí)，其意思決定自由很容易受到各種因素的影響，從而導致意思表示不真實(shí)。因此，賦予消費者一定期限的撤回權，保障消費者排除經(jīng)營(yíng)者不正當干擾，在掌握充分信息的基礎上，重新審視和思考其訂立合同的意思表示，獨立作出是否繼續受合同約束的決定。從這個(gè)意義上說(shuō)，消費者撤回權是對傳統民商法突破性的發(fā)展，其維護的則是實(shí)質(zhì)合同自由。
2.2.2保護處于弱勢地位的消費者權益
在消費市場(chǎng)上，消費者無(wú)論在經(jīng)濟實(shí)力、消費手段，還是在對商品的認知方面,與經(jīng)營(yíng)者相比均處于弱勢。消費者的弱勢地位也導致消費者與經(jīng)營(yíng)者之間出現利益失衡成為一種常態(tài)。由于消費者與經(jīng)營(yíng)者地位不平等，使得消費者即使對商品信息有較為詳細的了解，但由于對所掌握的信息缺乏較為專(zhuān)業(yè)的判斷和甄別能力，因此也很難保障自身的合法權益不受損害。隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟的迅速發(fā)展以及新型支付方式的采用和推廣，商品交易方式日益現代化、電子化，商品結構日益復雜化。與此同時(shí)，伴隨著(zhù)電視電話(huà)銷(xiāo)售、網(wǎng)絡(luò )銷(xiāo)售以及郵寄銷(xiāo)售等新型交易方式的出現，消費者的弱勢體現的更為明顯。因此，在經(jīng)濟、科技迅猛發(fā)展的今天，消費者權益受到侵害的情況更為嚴重。撤回權的出發(fā)點(diǎn)在于賦予消費者單方面的無(wú)條件解除權，其不僅僅是為了維護消費者意思的真實(shí)和自由，還在于為消費者提供重新選擇的機會(huì )，使作為弱勢群體的消費者能夠有效地維護自己的合法權益。
2.2.3保障消費者知情權的實(shí)現
知情權是指消費者享有的知悉其購買(mǎi)、使用的商品或者接受服務(wù)的信息的權利。該權利在我國《消費者權益保護法》第 8 條中也有相關(guān)界定。對于上述知情權定義中的“知悉”包括兩方面的內容。既包括經(jīng)營(yíng)者方面的“告知”，也包括消費者方面的“獲知”。具體來(lái)講，“告知”是指經(jīng)營(yíng)者依據法律規定所承擔的強制說(shuō)明義務(wù)，消費者被動(dòng)接受經(jīng)營(yíng)者告知的相關(guān)信息；而“獲知”則是指為了更好地掌握商品或服務(wù)的信息，消費者主動(dòng)向經(jīng)營(yíng)者詢(xún)問(wèn)相關(guān)情況。知情權是消費者行使其他權利的前提條件，在知情權獲得保障的情況下，消費者才能作出正確的消費決定。隨著(zhù)商品經(jīng)濟的發(fā)展和科技的進(jìn)步，經(jīng)營(yíng)者的銷(xiāo)售手段不斷翻新，導致消費者知情權的實(shí)現增加了難度。例如在網(wǎng)絡(luò )銷(xiāo)售模式下，消費者只能依靠瀏覽網(wǎng)頁(yè)上關(guān)于商品的相關(guān)信息，憑借展示商品的圖片及內容介紹來(lái)判斷自己的購買(mǎi)意愿。如此一來(lái)就加大了消費者出現購物不滿(mǎn)意情況的發(fā)生，權益受損害現象也越來(lái)越普遍。因此，需要借助法律手段來(lái)保障消費者的合法權益。消費者與經(jīng)營(yíng)者之間公平交易的實(shí)現需要以充分了解商品信息為前提。在知情權獲得保障的基礎上，消費者才能依自己的真實(shí)意愿作出選擇。因此說(shuō)，知情權是實(shí)現公平交易的基礎和前提，如果知情權不能獲得保障，那么公平交易也就無(wú)從談起。消費者撤回權正好能彌補知情權的這一不足。在法律規定的特定期間、特定適用范圍內，消費者如果對所購買(mǎi)的商品或接受的服務(wù)不滿(mǎn)意可以向經(jīng)營(yíng)者行使撤回權，無(wú)需說(shuō)明理由。法律賦予消費者在一定期限內重新審視自身交易行為的機會(huì )，因此，知情權為撤回權的確立提供了現實(shí)價(jià)值基礎，而撤回權則是對知情權的延伸，保障了知情權的實(shí)現。
3我國關(guān)于消費者撤回權制度立法現狀與缺陷
3.1我國消費者撤回權的立法現狀
從我國現行法律體系來(lái)看，法律中還未有關(guān)于消費者撤回權內容的規定，但是，在國務(wù)院出臺的行政法規以及個(gè)別省市頒布實(shí)行的法律規定中已有所體現。 1996 年遼寧省實(shí)施的《關(guān)于消費者權益保護法的規定》是最早制定類(lèi)似消費者撤回權法律條款的規范性法律文件 。該《規定》第12條對撤回權的規定將經(jīng)營(yíng)者與消費者之間約定的合同權利由法律作出規定，變成了消費者享有的法定權利，權利性質(zhì)的轉變更好地保護了消費者的合法權益。這是地方立法中最為積極的大膽嘗試。
2000 年北京市《電子商務(wù)監督管理暫行辦法》中也有關(guān)于消費者撤回權的條款規定。該辦法第 26 條為消費者規定了七日的換貨或者退貨的期限。但是權利行使的前提是消費者并未使用商品而且也不是因為商品存在質(zhì)量問(wèn)題。這一《辦法》的出臺是構建消費者撤回權制度的又一次有益嘗試。但不難看出，該《辦法》僅適用于北京市行政區域內的電子商務(wù)交易，其適用范圍還十分有限。
2003 年 1 月 1 日實(shí)施的《上海市消費者權益保護條例》確認了商品交易中的消費者撤回權。根據該《條例》的規定，消費者在經(jīng)營(yíng)者上門(mén)推銷(xiāo)交易領(lǐng)域享有 7 日的撤回期限，在將商品退回時(shí)，如果商品保存完好，因退回商品所產(chǎn)生的費用無(wú)需消費者承擔。
2005 年國務(wù)院第 101 次常務(wù)會(huì )議通過(guò)了《直銷(xiāo)管理條例》，這也是我國現行法律體系中有關(guān)消費者撤回權的最高級別的立法。該《條例》第 25 條規定了消費者在直銷(xiāo)交易領(lǐng)域享有為期 30 日的退換貨的權利。不可否認，通過(guò)行政法規來(lái)賦予消費者撤回權，是法律的一大進(jìn)步，對處于弱勢地位的消費者來(lái)說(shuō)意義重大。此外，浙江省《流通領(lǐng)域食品銷(xiāo)售者經(jīng)營(yíng)行為規范指引》
《天津市消費者權益保護條例》以及《山東省消費者權益保護條例》等地方性法規也有類(lèi)似撤回權的規定，遺憾的是這些規范性文件在撤回權方面均沒(méi)有實(shí)現新的突破。
3.2我國關(guān)于消費者撤回權方面的立法缺陷
我國消費者撤回權方面的立法缺陷主要體現在以下幾個(gè)方面：
[1]立法效力層級較低，適用范圍過(guò)窄。作為保護消費者權益的根本法，《消費者權益保護法》以及《產(chǎn)品質(zhì)量法》之中都沒(méi)有就消費者撤回權作出專(zhuān)門(mén)規定。除國務(wù)院出臺的《直銷(xiāo)管理條例》為行政法規，可以在全國范圍內適用以外，其他均為地方性法規或者規定，立法效力層級較低，而且也僅局限在個(gè)別省市范圍內適用。
[2]撤回權的適用條件過(guò)于苛刻。
在通常情況下，消費者都是通過(guò)商品的說(shuō)明書(shū)、使用手冊以及合格證等對商品進(jìn)行一個(gè)更確切的判斷。而商品的說(shuō)明書(shū)、使用手冊等內容通常置于商品包裝內部。因此，法律規定“產(chǎn)品未開(kāi)封”才能適用消費者撤回權，設置如此苛刻的適用條件無(wú)疑為消費者的維權之路增添了障礙。
[3]內容缺乏系統性與可操作性。
在我國，關(guān)于撤回權的法律規定基本上都具有籠統的特點(diǎn)，既未詳細規定行使權利的方式方法，也未明確規定雙方應承擔的法律后果，更缺乏對權利濫用的規制。如此籠統概括的規定為日后的執法工作帶來(lái)了極大的不便。此外，法律對撤回權行使的期間也未作統一的規定，有些規定為 7 日或 30 日，有些僅用“在合理期限內”或“合同訂立后一定期限內”這樣概括性的語(yǔ)句。如此規定，很難真正維護消費者的合法權益。
4.國外關(guān)于消費者撤回權制度·對我國的啟示
看了文獻中德國，英國，日本等國家關(guān)于消費者撤回權的法律規定，對國外撤回權相關(guān)法律規定進(jìn)行了解、分析的基礎上，結合我國當前消費者撤回權實(shí)際立法情況我認為我國有必要借鑒國外成熟的立法經(jīng)驗與實(shí)踐經(jīng)驗。首先，我國已經(jīng)具備了較為成熟的市場(chǎng)環(huán)境。為了使消費者更好地消費，推動(dòng)整體國民經(jīng)濟的快速發(fā)展，法律有必要賦予消費者撤回權來(lái)規范經(jīng)營(yíng)者的市場(chǎng)交易行為。(2)目前市場(chǎng)中仍然存在商品信息偏在，經(jīng)營(yíng)者誤導消費者以及欺詐行為等不正當的營(yíng)銷(xiāo)手段，賦予消費者撤回權能夠最大限度地保護消費者的合法權益。但同時(shí)應該注意，引入消費者撤回權，立法組織需提高該權利的法律位階，使其上升到一個(gè)較高的法律層級，從而更好規范經(jīng)營(yíng)者的銷(xiāo)售行為，保護消費者的合法權益。
5我國消費者撤回權制度的完善
5.1規范體系上的架構
盡管我國已經(jīng)在行政法規以及地方性法規當中制定了消費者撤回權的相關(guān)規定,但是存在體系不完善、規制的經(jīng)濟關(guān)系范圍不明確、具體制度缺乏可操作性等等不足和缺陷。如上所述,我國現在已經(jīng)存在建立消費者撤回權制度的經(jīng)濟和社會(huì )基礎,在國家層面立法中設立統一的消費者撤回權制度必要而且可行。下文將結合我國社會(huì )經(jīng)濟現實(shí),對完善我國的消費者撤回權制度提出相關(guān)建議。
在規范體系的選擇上,我認為,應當將各個(gè)不同交易領(lǐng)域的消費者撤回權制度銜接在一起,規定于一部法律中,使得規則同時(shí)能夠體現統一性和特殊性,而且這樣做也有助于法律制度的統一。因此,將消費者撤回權制度納入到消費者權益保護法的體系。在具體模式的選擇上,應當考察各國的立法例,選擇適于我國國情的模式借鑒并優(yōu)化。各國的消費者撤回權立法模式可以分以下幾個(gè)類(lèi)型:第一種是以英國、美國為典型的松散式的單行法規制模式,即根據不同的交易形式,如上門(mén)推銷(xiāo)交易、消費信用交易、分時(shí)度假交易、網(wǎng)絡(luò )購物交易等等,分別在相關(guān)的單行部門(mén)立法中規定冷卻期制度。在這種模式下,每一種交易形態(tài)本質(zhì)都得到了清楚的界定,且不同交易類(lèi)型的消費者撤回權制度規則也各有不同,分幵立法也是出于邏輯上的考慮。但是此種立法模式的缺點(diǎn)是,設立的規制多重復,如關(guān)于消費者行使此權利的方式、行使期限、法律效果,以及經(jīng)營(yíng)者的告知義務(wù)等,浪費了大量立法資源。第二種是以德國為典型的一般規定加特別法規定的模式。德國的消費者撤回權立法模式經(jīng)歷了兩個(gè)階段:債法改前的單行法立法階段——債法改革后將有關(guān)消費者合同的主要單行法納入德國《民法典》的法典化階段。因此,應當利用《消費者權益保護法》修改的契機明確規定消費者撤回權制度,適時(shí)充實(shí)現行立法,以專(zhuān)門(mén)條款來(lái)規定消費者撤回權制度。采用消費者權益保護法的一般規定特別法規定的這種模式,無(wú)論從法律邏輯體系的要求,還是從司法適用的便利性來(lái)說(shuō)都具有其優(yōu)越性,應當是目前最為適應中國國情的較為理想的立法模式了。消費者撤回權制度作為消費者的一項重要權利,納入消費者保護法體系,完全可以按照該制度的基本目的和基本特點(diǎn)進(jìn)行設計,不會(huì )發(fā)生其納入其他法律可能引起的理論上的矛盾和沖突,而且更重要的是,有利于規則的統一，事實(shí)上,我國目前的立法工作也是遵循該思路進(jìn)行的。
5. 2商品價(jià)值限制
使經(jīng)營(yíng)者和消費者雙方的的利益保持平衡、進(jìn)行有效率的交易是每個(gè)國家法 律所關(guān)心的事情,而各國為實(shí)現上述目的,分分對消費者的撤回權規定了商品交 易數額的下限。美國制定的全國冷靜法規具有鮮明的特點(diǎn),對發(fā)生在商店以外的 任何地點(diǎn)的交易中其數額達到了 25美元以上,消費者就具有退貨并返回全款的 權利;而退貨的時(shí)間期限為購貨之日起的3日內通知經(jīng)營(yíng)者。33《德國民法典》 中的相關(guān)規定:“在具有下列情形時(shí),將不具有撤回權或者退回權。在交易雙方
磋商結束后,雙方提供給付和支付,并在報酬沒(méi)有達到40歐元的情況下�！毕� 費者在交易中的弱勢地位是法律說(shuō)要保護的,而對于在正常的理性的交易中和一 般生活經(jīng)驗下進(jìn)行的數額較小的交易,法律的保護將破壞交易中的平衡,對經(jīng)營(yíng) 者不利。其中,在網(wǎng)上進(jìn)行交易時(shí),交易物的價(jià)值較小,而相對于退貨產(chǎn)生的成 本全由經(jīng)營(yíng)者來(lái)承擔,導致消費者進(jìn)行消費時(shí)的隨意性和不謹慎性,提高了經(jīng)營(yíng) 者所要承擔的風(fēng)險。而且,反復進(jìn)行小額交易,會(huì )使交易效率大大降低。法律中 的正義原則和效率原則要同時(shí)得到體現。而相對于小額交易來(lái)講,行使權利所需 要的時(shí)間成本大于了交易數額時(shí),該制度就缺乏了效率性。因此,對于我國來(lái)說(shuō), 借鑒美國和德國的法律制度,解決消費者撤回權中利益的平衡和效率實(shí)現,設立交易數額的下限是十分可行的。
5.3經(jīng)營(yíng)者的告知義務(wù)
首先,告知義務(wù)的合理性。在傳統民法中的交易雙方,被解釋為平等的、不分強弱和智愚的、具有相同的意思表示能力的、同質(zhì)性的“抽象人”法律會(huì )公平對待某一方。所以導致了在傳統民法中,一般義務(wù)人對權利人不需要告知其所具有的某項實(shí)體性權利。而在現代民法中,社會(huì )法的思潮對這一情況進(jìn)行的沖擊,尤其在消費者具有的權利方面的設計上得以體現的。從表面上看,規定經(jīng)營(yíng)者的告知義務(wù)是違背市場(chǎng)信息的規律的,而實(shí)質(zhì)上這一規定是十分合理的。第一, 經(jīng)營(yíng)者在特定經(jīng)營(yíng)合同中對于法律上的規定更加明確,相比于對該方面法律了解較少的消費者來(lái)說(shuō),經(jīng)營(yíng)者在交易中會(huì )更加靈活,若消費者自己知曉其具有的權利時(shí),可能已經(jīng)超出了法律的規定期限。使得消費者自衛的權利成為了經(jīng)營(yíng)者的對抗工具。第二,規定經(jīng)營(yíng)者的告知義務(wù),能夠讓消費者撤回權行使期限的起算時(shí)間更加明確。第三,對于經(jīng)營(yíng)者告知義務(wù)的確定,不僅是消費者知曉了其具有的權利,而且對于經(jīng)營(yíng)者的相關(guān)信息進(jìn)行采集,也使消費者能夠真正的行使其撤回權。第四,以我國現行的《消費者權益保護法》為根據,經(jīng)營(yíng)者提供商品或服務(wù)的同時(shí),有義務(wù)向消費者提供所需要的真實(shí)信息,而從成本與效率兩方面進(jìn)行考慮,經(jīng)營(yíng)者的告知義務(wù)不會(huì )增加更多交易成本。其次,告知義務(wù)的履行方式。
在《德國民法典》中明確規定,必須要以書(shū)面的形式進(jìn)行告知,使消費者明白自己所擁有的權利。與德國相比,我國的法律中只有《直銷(xiāo)管理條例》對其進(jìn)行規定,“在直銷(xiāo)過(guò)程中,直銷(xiāo)者要在成交之前向消費者說(shuō)明本公司的退貨制度,成交后,將交易發(fā)票和含有該公司相關(guān)信息和退貨制度等收貨憑證給予消費者”,其中沒(méi)有對怎樣說(shuō)明退貨的制度進(jìn)行規定。消費者撤回權在我國還屬于初期探索的階段,要根據我國的自身情況對消費者撤回權進(jìn)行規定,貼近實(shí)際情況。我們認為,現今我國的實(shí)際情況下,強制實(shí)行書(shū)面形式是不符合我國經(jīng)濟實(shí)際情況的,實(shí)踐起來(lái)較為困難。因此,可釆取口頭和書(shū)面的兩種方式是經(jīng)營(yíng)者履行告知義務(wù),如仍舊發(fā)生糾紛,告知義務(wù)的舉證責任需要經(jīng)營(yíng)者提供。
5.4消費者撤回權的行使方式
對于消費者撤回權的行使,我國需要借鑒德國和美國等經(jīng)濟發(fā)達國家的法律,找出并采納符合我國基本國情的規章制度,從實(shí)際出發(fā)科學(xué)的制定消費者撤回權的行使方式。第一,在新的消費者權益保護法中,體現了消費者撤回權的行使是可以不需要任何原由的。第二,在一些情況下,消費者可以以郵寄的方式,退回商品,從而行使撤回權。第三,我們認為,如不釆用郵寄的方式,權利的行使可以通過(guò)其他形式發(fā)出,例如電子郵件、信件、快遞等具有書(shū)面形式的方式�？梢怨潭ㄗC據,避免出現爭議,若消費者在行使權利時(shí)僅以口頭方式,則不該具有法律效力。
5. 5行使撤回權的法律效果
消費者在形行使了撤回權后,就有權利退回其所購買(mǎi)的該商品,并有權要求經(jīng)營(yíng)者返還購買(mǎi)商品的錢(qián)款。同時(shí),消費者在發(fā)出退貨行為之前,應承擔注意并維護的義務(wù),假如由于消費者故意、或者過(guò)失,使其購買(mǎi)的商品發(fā)生了正常損耗以外的其他損失情況,應當對該損失承擔賠償責任。此外,法律應規定經(jīng)營(yíng)者未在規定的期間內退還貨款的情況下,消費者對商品享有留置權,從而保護消費者利益。而在消費者享有留置權的時(shí)期里,消費者需盡到妥善保管商品的義務(wù)。但是,在消費者對商品進(jìn)行正常的檢查時(shí),使商品發(fā)生了損壞情況,消費者不需要承擔責任。在特殊情況下,經(jīng)營(yíng)者己經(jīng)履行告知義務(wù),而基于消費者對商品的正常使用,使商品出現了損失情況,影響了商品的二次銷(xiāo)售,消費者應該對其所造成的損失承擔其責任。
結 語(yǔ)
伴隨私法社會(huì )化思潮的發(fā)展,基于消費者在現代交易模式中所處的弱勢地位,法律需要考慮給予消費者傾斜保護以實(shí)現實(shí)質(zhì)上的自由、平等和正義,消費者撤回權正是在這種背景下產(chǎn)生。如今,商品經(jīng)濟發(fā)達的國家已經(jīng)普遍確立了消費者撤回權制度,在上門(mén)交易、遠程交易和電子商務(wù)交易等等容易發(fā)生沖動(dòng)性消費的領(lǐng)域賦予消費者讓大腦無(wú)負擔冷靜思考的時(shí)間,重新根據商品的品質(zhì)和自身的實(shí)際需要做出選擇。我國當前市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展途徑與西方發(fā)達國家存在高度的相似性,存在借鑒西方國家撤回權制度的現實(shí)基礎。近幾年來(lái),是否在我國設立費者撤回權制度已經(jīng)在法學(xué)界引發(fā)不小爭議,學(xué)者們擔心交易安全會(huì )受到負面影響,消費者濫用其權利的行為也會(huì )產(chǎn)生背離立法者本意的不良現象。然而,西方消費者撤回權制度的運行狀況表明,如果通過(guò)合理的立法技術(shù),科學(xué)制定消費者撤回權的適用范圍、行使方式、法律效果以及禁止權利濫用的規定,消費者撤回權會(huì )對消費者的合法權益起到良好的保障作用,不會(huì )對市場(chǎng)經(jīng)濟的發(fā)展產(chǎn)生反作用。因此,我國立法者應當借《消費者權益保護法》修改的契機,結合商品交易市場(chǎng)的現實(shí)狀況,設立符合我國國情的消費者撤回權制度。
致 謝
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