我國企業(yè)名稱(chēng)權與商標權沖突的解決

論述商標權與企業(yè)名稱(chēng)權沖突的文章很多，只不過(guò)有的文章論述的是商號權，有的是字號權，但無(wú)論是企業(yè)名稱(chēng)權、商號權還是字號權，都是講商標與我國企業(yè)名稱(chēng)組成中最能體現企業(yè)名稱(chēng)區別功能的部分之間的沖突，即我國企業(yè)名稱(chēng)中的商號（字號）。嚴格地說(shuō)，在我國現有的法律規定中，商標與企業(yè)名稱(chēng)是不可能發(fā)生沖突的。概念上的混淆，反映出理論界對這兩權熟悉的模糊。本文試圖從企業(yè)名稱(chēng)（包括個(gè)體工商戶(hù)和個(gè)人合伙使用的字號）中抽象出商號概念，建議把商號權作為知識產(chǎn)權對待，在知識產(chǎn)權保護的框架內，從商標和商號的不同價(jià)值功能上對該兩種權利實(shí)行不同的保護方法，以期從根本上解決困擾司法實(shí)務(wù)界的該兩權沖突題目�！　∫�、建立具有知識產(chǎn)權屬性的商號權制度　　商號在英文中是tradename，正確的翻譯應為“商事交易的名稱(chēng)”，譯成“廠(chǎng)商名稱(chēng)”實(shí)際上是不正確的。根據《德國商法典》第17條對商號的規定，商號有兩重含義。第一，商號是一個(gè)名稱(chēng)，在商事活動(dòng)中，商人可以依據此名稱(chēng)從事經(jīng)營(yíng)；第二，商人以商號的名義起訴和被訴。有學(xué)者據此以為：“一部分外國立法及有關(guān)國際條約中的商號概念與我國的商號概念有很大區別，大體上相當于我國的企業(yè)名稱(chēng)”，實(shí)在這是一種誤解。德國有專(zhuān)門(mén)的商法典，商號僅僅是商人的名稱(chēng)，這個(gè)名稱(chēng)本身并不是法律上權利和義務(wù)的承擔者，在通常情況下商號與商人是不同的，商人在為商行為中能以商號署名，能應訴和被訴，不過(guò)是商法典的規定而已，其商號的真正權利義務(wù)主體還是商人本身。因此，無(wú)論是我國還是外國，商號的基本含義是一樣的：是商事主體所有的在商事交易中使用的具有明顯識別價(jià)值的專(zhuān)有名稱(chēng)，只不過(guò)因有無(wú)商法典的規定，其法律作用不同而已。從以上分析可以看出，我國的商號與企業(yè)名稱(chēng)有明顯的區別：第一，從結構上來(lái)說(shuō)，二者是包含與被包含的關(guān)系，商號包含在企業(yè)名稱(chēng)之中，是企業(yè)名稱(chēng)不可缺少的組成部分，盡管我國有少數大中型國有企業(yè)沒(méi)有商號，如武漢鋼鐵廠(chǎng)、長(cháng)沙客車(chē)廠(chǎng)等，但這類(lèi)企業(yè)是歷史形成的，與企業(yè)登記治理條例是不相符的。第二，從功能上來(lái)說(shuō)，商號側重于區別同行業(yè)的不同企業(yè)，如“同仁堂”藥號與“九芝堂”藥號；企業(yè)名稱(chēng)則是對企業(yè)登記地、行業(yè)、財產(chǎn)責任形式、組織形式的綜合反映，能較全面地反映商品或服務(wù)信息。第三，從內容上來(lái)說(shuō)，商號是一種無(wú)形財產(chǎn)，能在經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中為企業(yè)帶來(lái)除商品和服務(wù)本身價(jià)值之外的利益；企業(yè)名稱(chēng)本身并不具有財產(chǎn)的內容，只有與商號結合才有可能產(chǎn)生財產(chǎn)權。第四，從使用范圍來(lái)說(shuō)，商號可以用于商品或者服務(wù)的包裝、裝潢，可以突出使用，以引起相關(guān)公眾的留意；企業(yè)名稱(chēng)只能按有關(guān)法律的要求在包裝上進(jìn)行注明，以表明產(chǎn)品或服務(wù)的來(lái)源�！　』�于以上分析，我們可以給出商號權的定義，商號權是商事主體享有的在商事交易過(guò)程中產(chǎn)生的商號上的權利。商號權具有知識產(chǎn)權的特征：首先，商號是商事主體在經(jīng)營(yíng)服務(wù)活動(dòng)中增加的一種信息，商號權是一種無(wú)形財產(chǎn)權。一些著(zhù)名的商號經(jīng)過(guò)長(cháng)時(shí)間的經(jīng)營(yíng)積累了其特有的對消費者的吸引力和號召力，對于其產(chǎn)品或服務(wù)占領(lǐng)市場(chǎng)有著(zhù)不可低估的作用。因而這些商號本身也有著(zhù)重要的經(jīng)濟價(jià)值，具有強烈的財產(chǎn)屬性。但這種財產(chǎn)權本身又是無(wú)形的，它是通過(guò)一定文字組合體現出來(lái)的一種與企業(yè)密不可分的信譽(yù)，具有無(wú)形財產(chǎn)權的屬性，但商號權的無(wú)形財產(chǎn)權的實(shí)現必須依附于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)該商品或提供該服務(wù)的名稱(chēng)，不能脫離企業(yè)名稱(chēng)而單獨存在。其次，商號權具有一定程度的專(zhuān)有性。在現階段，由于我國沒(méi)有建立完善的商號權保護制度，商號只是附在企業(yè)名稱(chēng)權中進(jìn)行有限的保護，而我國企業(yè)名稱(chēng)實(shí)行登記注冊制度，只有在同一行業(yè)內享有排他的專(zhuān)有權，因此商號的專(zhuān)有性也只是在企業(yè)登記的范圍內排除同行業(yè)進(jìn)行登記使用的專(zhuān)有性商號，其他不同的行業(yè)仍可以使用該商號，但其使用應以不對他人商號權有降低信譽(yù)等侵害為宜，也不得造成消費者的誤認，同時(shí)還應當考慮對馳名商號在全國范圍內的所有行業(yè)進(jìn)行特殊保護。企業(yè)名稱(chēng)以登記為生效要件，但商號應以實(shí)際使用為準，采不登記主義，對于沒(méi)有經(jīng)過(guò)登記但已經(jīng)在生產(chǎn)和服務(wù)中使用且已有一定影響的商號應確認其商號權予以保護。這樣一方面是保持與巴黎公約的規定一致的需要，另一方面也是保護那些沒(méi)有經(jīng)過(guò)登記的老字號的需要。再次，商號權具有地域性，商號權的地域基于企業(yè)名稱(chēng)登記的行政區域但又不應當限于該區域，否則就起不到保護商號的作用。企業(yè)名稱(chēng)權嚴格地限定于所登記的行政區域，但由于商品銷(xiāo)售或者服務(wù)的范圍很多情況下是超出該行政區域的，超出所登記的行政區域經(jīng)營(yíng)或服務(wù)而形成的商號權當然受到保護，對于全國馳名的商號，其保護范圍應擴大到全國范圍，一省馳名的商號，則應擴大至全省。商號權具有以上知識產(chǎn)權所具有的特性，但商號權不具有知識產(chǎn)權（除貿易秘密）的時(shí)間性特征。商號權不受時(shí)間限制，只要企業(yè)存在，企業(yè)的良好信譽(yù)沒(méi)有喪失，其對商號所享有的專(zhuān)有權利就存在。從這個(gè)意義上說(shuō)，商號權具有時(shí)間上的無(wú)窮性，但商號權的時(shí)間無(wú)窮性不是盡對的，當企業(yè)濫用名稱(chēng)權或者商譽(yù)喪失，其商號的使用不能為經(jīng)營(yíng)產(chǎn)生增值利益時(shí)，商號權也就消滅了�！　∑髽I(yè)名稱(chēng)是一企業(yè)區別于他企業(yè)的標識，而商號在企業(yè)名稱(chēng)中往往起著(zhù)區分的關(guān)鍵作用，是企業(yè)名稱(chēng)的核心部分，可以說(shuō)，企業(yè)名稱(chēng)是企業(yè)區別于他企業(yè)的標識。而商號則是企業(yè)名稱(chēng)本身的標識，是企業(yè)名稱(chēng)的“魂”，而且好的商號在市場(chǎng)競爭中不但能起到區別作用，還能起到良好的廣告作用。也正因如此，企業(yè)在登記企業(yè)名稱(chēng)時(shí)，往往選擇的是一個(gè)具有良好市場(chǎng)影響和豐富內涵的商號。商號經(jīng)依法登記后，就成為商事主體經(jīng)營(yíng)、服務(wù)質(zhì)量在公眾心目中的一種信譽(yù)，企業(yè)的眾多經(jīng)營(yíng)行為，都與商號密切聯(lián)系在一起，商號的使用、轉讓和繼續均能為企業(yè)帶來(lái)財產(chǎn)利益。有一個(gè)值得探討的題目是，是否所有經(jīng)登記的字號都享有商號權？在商事活動(dòng)中，信用良好的企業(yè)名稱(chēng)能為企業(yè)帶來(lái)財產(chǎn)上的增值利益，其中的增值因素是企業(yè)的商號。從我國目前的法律相關(guān)規定來(lái)看，筆者以為，商號權是商主體基于企業(yè)名稱(chēng)登記后在生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)過(guò)程中產(chǎn)生良好信譽(yù)與信用而享有的對商號的權利，該種權利并不因企業(yè)登記注冊而當然享有，只有在企業(yè)登記注冊后經(jīng)營(yíng)良好、老實(shí)取信，在相關(guān)公眾中有一定影響時(shí)才享有。至于企業(yè)經(jīng)登記后在沒(méi)有形成良好的商譽(yù)前使用、轉讓和繼續而得的利益則是基于企業(yè)名稱(chēng)權本身而獲得的，并不是基于商號權而產(chǎn)生的增值利益�！　∥覈鴽](méi)有建立起專(zhuān)門(mén)的商號權保護制度，已有的規定也是將商號置于企業(yè)名稱(chēng)權之中進(jìn)行保護的，這種保護方法使商號權的作用被沉沒(méi)，而且商號必須與企業(yè)名稱(chēng)一起經(jīng)過(guò)登記注冊，而我國參加的《保護產(chǎn)業(yè)產(chǎn)權巴黎公約》規定，公約成員國均有保護廠(chǎng)商名稱(chēng)的義務(wù)，而且是無(wú)須經(jīng)過(guò)登記的廠(chǎng)商名稱(chēng)。這樣就必然會(huì )將國內企業(yè)的商號置于不利的保護地位，商號在我國仍具有其獨立的價(jià)值，一批歷史上形成的老字號在我國有著(zhù)深厚的影響和文化內涵，在保護企業(yè)名稱(chēng)權之外，我們應當與國際接軌，建立起受知識產(chǎn)權法保護的商號權制度。 　　二、商號權與商標權沖突的解決　　我國商號多由中國文字組成，而且字數未幾，商號與其他知識產(chǎn)權的沖突不易發(fā)生。由于商標可以采用文字或文字組合，商號權與其他權利的沖突主要是與商標權的沖突。商號權與商標權的沖突主要有兩種情況：一種是商號被他人作為商標使用；另一種是注冊商標被他人作為商號使用。在目前條件下，由于對商號沒(méi)有形成專(zhuān)門(mén)的保護制度，商號權作為在先權利還沒(méi)有明確，一些商號特別是一些有影響的商號被他人搶注的情況十分普遍。我國2001年修改的商標法在這個(gè)題目上固然有所規定，但在哪些權利是在先權利的題目上還不明確。在現有立法還沒(méi)有將商號權作為在先權利對待時(shí)，有人把企業(yè)名稱(chēng)權作為在先權利，但企業(yè)名稱(chēng)權作為人身權利為在先權利，實(shí)在踐意義不大。平常所說(shuō)的商標權與企業(yè)名稱(chēng)權的沖突實(shí)質(zhì)是與商號權的沖突�！　∩烫柡蜕虡司哂胁煌�的價(jià)值功能。商標是商品生產(chǎn)者或經(jīng)營(yíng)者在生產(chǎn)、加工、銷(xiāo)售的商品或提供的服務(wù)上所作的一種特殊標記，其功能是證實(shí)商品或服務(wù)的特定身份，以與其他商品或服務(wù)相區別，因此，商標只能用于商品或服務(wù)上。商號是商品生產(chǎn)或者經(jīng)營(yíng)者在商事交易中使用的專(zhuān)有名稱(chēng)，其功能是證實(shí)商品的制造者或服務(wù)提供者的特定身份，常與企業(yè)名稱(chēng)結合在一起，可以在商品或服務(wù)及包裝、裝潢、廣告、招牌上突出使用。二者固然價(jià)值功能有所區別，但透過(guò)商標和商號，購買(mǎi)者和消費者都能看出商品和服務(wù)的質(zhì)量和信譽(yù)，這也是造成商標和商號經(jīng)常相同或相近似的原因。商號權和商標權同為知識產(chǎn)權，但這兩種權利的地位和作用是不同的：首先，商標權采取注冊原則，沒(méi)有經(jīng)過(guò)注冊的商標不受法律保護，而商號在國際上采取不登記主義，以實(shí)際使用形成商號權為準。其次，商標的范圍是在登記國的一國范圍內有效，除全國馳名的商號外，商號權一般只在其產(chǎn)生的地域內受保護。再次，商標保護有時(shí)間限制，過(guò)期要續展，商號沒(méi)有時(shí)間性�！　「鶕�上文的立論，建立商號權的知識產(chǎn)權保護制度，商號權與商標權的沖突題目可看從根本上解決。當兩權發(fā)生沖突時(shí)，堅持以下幾個(gè)原則：一是保護在先權利原則，明確商號權是一種在先權利。企業(yè)名稱(chēng)權僅適用于標明產(chǎn)品或服務(wù)的提供者，其使用的范圍和方式應有嚴格的規定，商號則可以用于商品的包裝、裝潢以及招牌和廣告上，并且可以突出使用。當商號的使用與他人的注冊商標發(fā)生沖突時(shí)，要審查哪種權利在先產(chǎn)生，在審查時(shí)要留意商號權的產(chǎn)生不是從企業(yè)名稱(chēng)進(jìn)行登記時(shí)開(kāi)始的，而是從商號權的形成開(kāi)始的，同時(shí)與我國加進(jìn)的國際條約一致。商號權的產(chǎn)生不以登記為必要條件，對于一些老字號，其權利形成的時(shí)間應該從該字號產(chǎn)生時(shí)起，對于沒(méi)有經(jīng)過(guò)登記的商號，只要實(shí)際上已經(jīng)使用并產(chǎn)生了商號權，就應認定為權利已經(jīng)形成。二是堅持老實(shí)信用，禁止欺騙、誤導公眾原則。老實(shí)信用作為民事法律的基本原則得到普遍適用，在商事活動(dòng)中更應遵守。商號權和商標權的沖突主要發(fā)生在生產(chǎn)、消費領(lǐng)域，在商標沒(méi)有產(chǎn)生任何聲譽(yù)或者商號還沒(méi)有產(chǎn)生良好商譽(yù)具有商號權時(shí)，商號與商標發(fā)生偶然沖突引致糾紛的情況較少，大多數情況是當一方在使用過(guò)程中產(chǎn)生良好的貿易信譽(yù)，對該商標或商號的使用能帶來(lái)增值的貿易利益時(shí)，他方才會(huì )為貿易目的往使用他人的商標或商號，因此對于背信棄義，采取欺騙手段使用他人知識財產(chǎn)、足以誤導公眾的行為應認定為侵權行為。三是堅持權利覆蓋原則。我國地域廣大，難以建立在全國范圍內保護所有的商號權的制度，對商號權的保護只能限定在商號權產(chǎn)生的地域范圍，但商標權的范圍是全國性的，這就產(chǎn)生了商號權與商標權的地域保護沖突。為此要堅持地域覆蓋原則，對于全國馳名的商號，賦予全國的地域效力，當商標侵害這種商號權時(shí)，應當責令在全國范圍內停止侵權；當商號在一定的范圍內享有商號權時(shí)，則商標的侵權認定應當只限于該地區。同樣，當商號侵害商標權時(shí)，侵權的范圍也只限定于商號權存在的區域。

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