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初創(chuàng )業(yè)者必讀: 特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛全解析
核心提示：近年來(lái)，“特許經(jīng)營(yíng)”憑借其擴張快、低成本、低風(fēng)險、高效率的優(yōu)點(diǎn)在我國獲得了很大發(fā)展，現在已涉及零售、餐飲、服裝服飾等眾多行業(yè)和領(lǐng)域。然而，我國“特許經(jīng)營(yíng)”在快速發(fā)展的同時(shí)，特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛作為一種新的案件類(lèi)型在商事案件中所占的比例也在逐年上升。
特許經(jīng)營(yíng)作為一種新的經(jīng)營(yíng)模式，其法律關(guān)系較為復雜，是一種一攬子解決方案，其中包括特許者提供的知識產(chǎn)權，如商標、商號、訣竅、訓練和技術(shù)支持，特許者對被特許者的相對控制權等，而且還由商務(wù)部專(zhuān)門(mén)為此制訂的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》進(jìn)行規制，這些都與以往傳統的經(jīng)營(yíng)行為有著(zhù)顯著(zhù)的區別。正由于此，最高人民法院在2008年4月1日起正式實(shí)施的《民事案件案由規定》中，將涉及特許經(jīng)營(yíng)這一新型的商事行為的案件以特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛確定案由，并作為“與知識產(chǎn)權有關(guān)的糾紛”這一案由的三級案由。這一新案由的出臺，雖然把“特許經(jīng)營(yíng)”行為與其他傳統經(jīng)營(yíng)行為區分開(kāi)來(lái)，但是如何從紛繁復雜的經(jīng)營(yíng)行為中識別出哪些屬于“特許經(jīng)營(yíng)行為”卻成為各級法院亟待解決的問(wèn)題。在本文中，筆者試圖從對該合同特征的分析和對其他極易混淆的商業(yè)合同比較分析中希望能為讀者提供一些幫助。
一、特許經(jīng)營(yíng)的法律特征
根據商務(wù)部2005年2月1日施行的《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》，特許經(jīng)營(yíng)是指擁有注冊商標、企業(yè)標志、專(zhuān)利、專(zhuān)有技術(shù)等經(jīng)營(yíng)資源的企業(yè)(以下稱(chēng)特許人)，以合同形式將其擁有的經(jīng)營(yíng)資源許可其他經(jīng)營(yíng)者(以下稱(chēng)被特許人)使用，被特許人按照合同約定在統一的經(jīng)營(yíng)模式下開(kāi)展經(jīng)營(yíng)，并向特許人支付特許經(jīng)營(yíng)費用的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)�！渡虡I(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》是目前我國唯一一部專(zhuān)門(mén)調整特許經(jīng)營(yíng)法律關(guān)系的規范性文件。根據上述定義，我們可以知道特許經(jīng)營(yíng)具有以下法律特征：
(一)具備特許人資格是特許人得以與被特許人(也稱(chēng)加盟方)簽訂特許經(jīng)營(yíng)合同的前提。
因此特許人必須是適格的，即享受獨立知識產(chǎn)權或有資格授權的企業(yè)。同時(shí)，特許經(jīng)營(yíng)的雙方當事人是相互獨立的法律主體，自負盈虧，自擔風(fēng)險，不存在隸屬關(guān)系。
(二)特許經(jīng)營(yíng)的核心是特許權的授予。
特許權是包括商標、商號、經(jīng)營(yíng)模式、服務(wù)標志、專(zhuān)利、商業(yè)秘密、經(jīng)營(yíng)訣竅等權利的知識產(chǎn)權性質(zhì)的綜合性使用權。因此特許經(jīng)營(yíng)權的內容是特許經(jīng)營(yíng)合同的必備要素。
(三)特許經(jīng)營(yíng)要求被特許人與特許人對外具有共同的外部特征。
也就是說(shuō)特許經(jīng)營(yíng)合同中必須要有為達到“統一經(jīng)營(yíng)模式”目的而設定的條款。如：被特許人與特許人在品牌、質(zhì)量、商標以及經(jīng)營(yíng)理念上實(shí)現高度統一性，在組織制度、經(jīng)營(yíng)模式、企業(yè)形象方面整齊劃一。
(四)被特許人必須向特許人支付相應的特許經(jīng)營(yíng)費用(也稱(chēng)加盟費)。
加盟費是被特許人獲取特許經(jīng)營(yíng)資格的對價(jià)，被特許人在交納該費用后即可直接享受他人成功的經(jīng)營(yíng)模式，因此，加盟金在法律性質(zhì)上不同于預付款。
因此，如果一份經(jīng)營(yíng)合同中包括了以上四項基本要素的，那么我們就可以認定其為“特許經(jīng)營(yíng)合同”。
二、特許經(jīng)營(yíng)與其他類(lèi)似經(jīng)營(yíng)行為的區別
雖然特許經(jīng)營(yíng)也被稱(chēng)為特許連鎖或加盟連鎖，但并非所有的特許連鎖或加盟連鎖都構成特許經(jīng)營(yíng)。因此我們在辨別時(shí)，除了把握好上述四個(gè)法律特征外，更要注意它與其他相類(lèi)似的經(jīng)營(yíng)行為的區別，這里筆者著(zhù)重指出幾個(gè)極易混淆的經(jīng)營(yíng)行為。
(一)與“直營(yíng)連鎖”的區別
直營(yíng)連鎖是指連鎖公司的店鋪均由公司總部全資或控股開(kāi)設，在總部的直接領(lǐng)導下統一經(jīng)營(yíng)。因此，直營(yíng)連鎖的連鎖店屬于總部所有，而非獨立經(jīng)營(yíng)的。而特許經(jīng)營(yíng)中，雖然被特許人的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)往往要受到特許人的直接支配，如在市場(chǎng)計劃、經(jīng)營(yíng)體系、質(zhì)量標準、店址選擇、經(jīng)營(yíng)范圍、營(yíng)業(yè)時(shí)間等方面。但特許經(jīng)營(yíng)的雙方當事人仍然是相互獨立且可以自行承擔法律責任的民事主體。因此，直營(yíng)連鎖不屬于特許經(jīng)營(yíng)的范疇。
(二)與“特約經(jīng)銷(xiāo)”，“特約代理”，“獨家經(jīng)銷(xiāo)”的區別
特許經(jīng)營(yíng)是總部將商標、商號、專(zhuān)利、經(jīng)營(yíng)訣竅等的使用許可和經(jīng)營(yíng)指導等作為組合提供給加盟商的，并由此獲得加盟商支付的使用費，是一攬子服務(wù)。與此相反，特約店、代理店、專(zhuān)賣(mài)店是基于合同，就附有某一制造商商標的特定商品進(jìn)行持續性地買(mǎi)入、再賣(mài)出，或者受其委托代為經(jīng)銷(xiāo)該產(chǎn)品。在特許經(jīng)營(yíng)中，必須要確保特細經(jīng)營(yíng)體系的統一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，即總部對加盟店的經(jīng)營(yíng)給予全面的指導、援助;在特約店、代理店、專(zhuān)賣(mài)店中，也有制造商對其進(jìn)行指導、援助的，但這只不過(guò)是制造商附隨商品的批發(fā)銷(xiāo)售的二次行為，該行為自身通常不能請求支付使用費。[4]
(三)與“OEM”貼牌生產(chǎn)的區別
我們所講的貼牌生產(chǎn)是定牌生產(chǎn)的俗稱(chēng)，其英文簡(jiǎn)稱(chēng)為“OEM”(Original Equipment Manufacture)。目前較為典型的OEM方式是：OEM的加工方(受委托人)受OEM需求方(委托人)的委托，為其加工生產(chǎn)產(chǎn)品并貼附OEM需求方的商標，獲取加工費，而自己不享有該產(chǎn)品的銷(xiāo)售權。因此，從法律層面上講，貼牌生產(chǎn)的性質(zhì)屬于加工承攬，貼牌生產(chǎn)中的委托人與受委托人之間是代為加工產(chǎn)品的關(guān)系，受委托人只負責加工生產(chǎn)而無(wú)權以任何形式擅自銷(xiāo)售該產(chǎn)品。對外銷(xiāo)售主體以及法律責任承擔主體均為委托人，所以這類(lèi)的糾紛應當以承攬合同糾紛來(lái)確定案由而非“特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛”。但是如果合同中約定，受委托人不僅可以加工生產(chǎn)貼附有委托人商標的產(chǎn)品，而且還可以在一定的區域范圍內享受處置權，可以銷(xiāo)售該產(chǎn)品，同時(shí)受委托人是產(chǎn)品售出后的法律責任承擔主體，則受委托人的行為應屬于商標使用行為，雙方簽訂的協(xié)議應被定性為“商標使用許可協(xié)議”。
(四)與“商標使用許可”的區別
特許經(jīng)營(yíng)行為中，特許權是包括商標、商號、經(jīng)營(yíng)模式、服務(wù)標志、專(zhuān)利、商業(yè)秘密、經(jīng)營(yíng)訣竅等權利的知識產(chǎn)權性質(zhì)的綜合性使用權，其包括但不限于商標使用許可的行為。依照我國《商標法》及其實(shí)施細則的規定，商標注冊人許可他人使用其注冊商標后，許可人與被許可人必須簽訂“商標使用許可合同”，其合同副本必須報商標局備案。同時(shí)《商業(yè)特許經(jīng)營(yíng)管理辦法》中也規定，特許經(jīng)營(yíng)合同必須在簽訂之日起15日內向國家商務(wù)主管部門(mén)備案。因此，在特許經(jīng)營(yíng)實(shí)務(wù)操作過(guò)程中，雙方要分別簽訂《商標使用許可合同》和《特許經(jīng)營(yíng)合同》，但我們在判斷案由上要從整體的法律關(guān)系性質(zhì)考慮，如果一個(gè)行為只涉及單純的商標使用許可，那定“商標使用許可糾紛”無(wú)疑，但如果許可的是組合的經(jīng)營(yíng)資源，如商標，專(zhuān)利，經(jīng)營(yíng)模式等，那筆者認為應屬于“特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛”。
綜上所述，在實(shí)際的經(jīng)濟活動(dòng)中，加盟連鎖的經(jīng)營(yíng)方式多種多樣，千變萬(wàn)化，人民法院不能光憑當事人簽訂了所謂的“加盟連鎖合同”就簡(jiǎn)單地認為其為“特許經(jīng)營(yíng)合同糾紛”，而需要從其內在法律特征入手，剔除與其相類(lèi)似的經(jīng)營(yíng)行為，從而準確把握特許經(jīng)營(yíng)行為的本質(zhì)。
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