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國際商法案例分析
案例1
A先生與B有限責任公司協(xié)商后,決定設立一家合伙企業(yè).合伙企業(yè)協(xié)議中規定:B 公司向合伙企業(yè)技資30萬(wàn)元,A負責經(jīng)營(yíng)管理,但不投資,B公司每年從合伙企業(yè)取得60%的 收益,虧損時(shí),責 任及其它一切風(fēng)險均由A負擔.隨后,雙方共同向登記機關(guān)申請合伙登記,登記機關(guān)工作人員 C在收取了A的賄賂后,作出登記決定,并頒發(fā)了合伙企業(yè)"營(yíng)業(yè)執照".后A為了經(jīng)營(yíng)方便 一直使用了B有限責任公司的名義對外進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng).
[問(wèn)題]
1.合伙企業(yè)設立必須具備的必要條件是什么
2.本案中有哪些違法行為 應怎樣處理
[答案與分析]在《中華人民共和國合伙企業(yè)法》中規定了:合伙企業(yè)是指在中國境內設 立的,由合伙人訂立合伙協(xié)議,共同出資,合伙經(jīng)營(yíng),共享收益,共擔風(fēng)險,并對合伙企業(yè)債 務(wù)承擔無(wú)限連帶責任的營(yíng)利性組織.這是合伙企業(yè)法對合伙企業(yè)下的明確定義,也是合伙企 業(yè)的實(shí)質(zhì)內容.為保證上述實(shí)質(zhì)內容得以實(shí)現,該法對合伙企業(yè)的設立,其運作行為,設立的 要件和程序等加以詳盡的規定.根據《合伙企業(yè)法》第8條的規定:設立合伙企業(yè)應具備下列要件(條件):
1.有2個(gè)以上的合伙人,并且都是依法承擔無(wú)限責任.即合伙企業(yè)必須有2個(gè)以上的合伙人;他們共同投資,合伙經(jīng)營(yíng),共享收益,共擔風(fēng)險.至于合伙企業(yè)合伙人的上限,法律并 未明確規定,而是允許當事人自行選擇.合伙人必須都是依法對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無(wú)限責任 的普通合伙人.所謂無(wú)限責任,是指合伙人應以自己所有的全部財產(chǎn),而非僅限于其投資的財 產(chǎn),對合伙企業(yè)債務(wù)承擔責任.所謂連帶責任,是指任何一個(gè)合伙人都負有清償全部合伙企業(yè) 債務(wù)的義務(wù),而不以其根據合伙協(xié)議的約定或其它的債務(wù)承擔方案中確定的對合伙企業(yè)債務(wù) 的承擔比例為限.在合伙企業(yè)中,所有的合伙人都應對合伙企業(yè)的債權人承擔無(wú)限連帶責任. 合伙企業(yè)法不允許有有限合伙人人伙.所謂有限合伙人,是指僅以其向合伙企業(yè)的出資為限 對合伙企業(yè)的債務(wù)承擔責任的合伙人.《合伙企業(yè)法》第9條規定了:合伙人應當為具有完全 民事行為能力的人.盡管這里未具體說(shuō)明"人",是指法人還是自然人,但從整個(gè)條文內容看, 應當指的是自然人.
2.有書(shū)面合伙協(xié)議,即有書(shū)面合伙合同.它是合伙企業(yè)成立的基本文件.合伙人的權利, 義務(wù),合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)范圍,利潤分配和虧損負擔,合伙事務(wù)執行,人伙和退伙,合伙企業(yè) 的經(jīng)營(yíng)期限以及違約責任等均應在合伙協(xié)議中加以約定.按照合伙企業(yè)法的規定,合伙協(xié)議 為要式合同,需要以書(shū)面方式訂立,而且還要向企業(yè)機關(guān)在申請登記時(shí)提交.
3.有各合伙人實(shí)際出資的份額,實(shí)物.作為合伙企業(yè)成立的前提條件之一,合伙人應向 合伙企業(yè)投入合伙協(xié)議中約定的出資,作為合伙企業(yè)存續期間的財產(chǎn)組成部分.合伙人可以 貨幣,實(shí)物,土地使用權,知識產(chǎn)權或其它財產(chǎn)權利出資.每個(gè)合伙人應出資的具體份額, 按照合伙協(xié)議的約定處理.當然,經(jīng)全體合伙人同意,合伙人也可以用勞務(wù)出資.
4.有合伙企業(yè)的名稱(chēng).在其存續期間,合伙企業(yè)只有有自己的名稱(chēng),才能以自己的名義參 與民事法律關(guān)系,事有民事權利,承擔民事義務(wù),并參與訴訟,成為訴訟當事人.
5.有經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件.所謂經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所,是指合伙企業(yè)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng) 活動(dòng)的所在地.合伙企業(yè)一般只有一個(gè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所,即企業(yè)登記機關(guān)登記的營(yíng)業(yè)地點(diǎn),但它也可 以在主要經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所之外有多個(gè)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所.所謂從事合伙經(jīng)營(yíng)的必要條件,是指就一特定的合 伙企業(yè)而言,根據其從事的業(yè)務(wù)的特點(diǎn)和要求,它正常開(kāi)展業(yè)務(wù)所需的條件和設施.以上便是 合伙企業(yè)法對設立合伙企業(yè)所規定的法定條件,是每一個(gè)合伙企業(yè),無(wú)論它從事何種行業(yè),都 必須同時(shí)具備,缺一不可.
本案中有下列違法行為:
1.B的主體資格不合法律規定.因為B為有限責任公司,為非自然人;A無(wú)繳付的實(shí)際出 資,不具備合伙企業(yè)成立的前提要件;B只收取收益,不擔虧損,不符合合伙企業(yè)協(xié)議法律特征 的要求,致使雙方在權利義務(wù)的承擔上顯失公平,是無(wú)效的合伙協(xié)議;并且該合伙企業(yè)被違法 批準后以"有限公司"的名義對外活動(dòng)不符合合伙企業(yè)名稱(chēng)的要求.根據《合伙企業(yè)法》第 8條的規定,該合伙企業(yè)不具備設立條件,應予以撤銷(xiāo).
2.對于工商機關(guān)C收取賄賂,違法審批已構成徹假公濟私,收賄賂賂的違法行為,根據《合 伙企業(yè)法》第77條的規定追究其相應的法律責任.
案例2
1995年2月，吳某與個(gè)體工商戶(hù)A、B共同設立某服裝有限責任公司(下稱(chēng)服裝公司)，吳某擁有公司的大部分股權，并被選聘為公司執行董事兼經(jīng)理。1996年7月，服裝公司先后與凱豐服裝廠(chǎng)簽訂了兩份皮衣和西服購銷(xiāo)合同。合同約定：凱豐服裝廠(chǎng)向服裝公司供應某品牌皮衣120件、西服40套，共計價(jià)款9.9萬(wàn)元。同年9月，凱豐服裝廠(chǎng)按約將皮衣和西服運送至服裝公司倉庫。10月20日，服裝公司因經(jīng)營(yíng)狀況不佳，資金緊張，與吳某達成協(xié)議，向其借款10萬(wàn)元人民幣。服裝公司因主客觀(guān)等多方面的因素，經(jīng)營(yíng)狀況不好，在與凱豐服裝廠(chǎng)訂立皮衣、西服購銷(xiāo)合同前已拖欠多筆債務(wù)未還。并且，也有多個(gè)債務(wù)人拖欠其錢(qián)款未還。至1997年5月11日，服裝公司雖經(jīng)多方籌措，只能償付凱豐服裝廠(chǎng)4萬(wàn)元貸款。
鑒于經(jīng)營(yíng)狀況不景氣，同年6月，服裝公司召開(kāi)股東會(huì )，作出解散公司的決議。隨即公司股東組成清算組，對公司財產(chǎn)進(jìn)行清理，并公告債權人。在清理債權債務(wù)時(shí)，吳某主張，自己作為公司的債權人，有權要求公司償還欠款10萬(wàn)元。但凱豐服裝廠(chǎng)和公司其他債權人主張，吳某是公司股東，無(wú)權作為債權人要求公司償還其借款。公司財產(chǎn)只能用于清償其他債權人的債務(wù)。且如公司財產(chǎn)不足以清償債務(wù)，吳某還應以其個(gè)人財產(chǎn)負清償責任。故凱豐服裝廠(chǎng)聯(lián)合其他公司債權人，以吳某和服裝公司為被告訴至法院，要求吳某和服裝公司共同承擔賠償責任。
(1)凱豐服裝廠(chǎng)和其他債權人能否要求吳某以個(gè)人財產(chǎn)對服裝公司的債務(wù)承擔賠償責任?
(2)吳某和服裝公司之間是什么關(guān)系?他是否有權要求公司償還其借款?
[答案與分析](1)凱豐服裝廠(chǎng)和其他債權人不能要求吳某以個(gè)人財產(chǎn)對服裝公司的債務(wù)承擔賠償責任。因為，服裝公司是依法成立的法人，應以其全部財產(chǎn)對外獨立承擔民事責任，這是公司法人獨立性的集中表現。公司財產(chǎn)最初源自股東投資，但在法律上，股東與公司具有相互獨立的人格，股東未投入公司的財產(chǎn)，一般不能強迫用于清償公司債務(wù)。按照公司法的規定，有限責任公司的股東僅以其出資額為限對公司承擔法律責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔責任，因此，公司清償債務(wù)人的債務(wù)只以其全部資產(chǎn)為限，當公司的全部資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)時(shí)，其股東沒(méi)有義務(wù)以其個(gè)人資產(chǎn)為公司清償債務(wù)�？傊�，在本案中，并無(wú)否定服裝公司法人格而令吳某承擔直接清償根據，因此，吳某作為公司股東，無(wú)需以個(gè)人財產(chǎn)對公司債務(wù)負清償責任。
(2)吳某和服裝公司之間具有雙重身份：一為基于對公司的投資而取得的股東身份;二為公司向其借款而取得的債權人身份。吳某作為公司股東，其投入公司的出資額，屬于公司財產(chǎn)，不能抽回，只有在公司解散清償債務(wù)后，就公司剩余財產(chǎn)按出資比例受償。但是，吳某同時(shí)又是服裝公司的債權人，其借給公司的錢(qián)屬于自己個(gè)人財產(chǎn)，公司成立后就作為獨立的法人與其股東的財產(chǎn)分離，和其股東之間是相互獨立的法律主體，即使公司向其股東借錢(qián)，也應償還。故吳某有權要求公司償還其借款，不能將吳某的股東身份與其債權人身份混淆。
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