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談電子商務(wù)環(huán)境下企業(yè)商標權保護的法律對策
摘要：從電子商務(wù)的發(fā)展給商標權制度帶來(lái)的影響出發(fā)，分析了電子商務(wù)中新的商標侵權形式和主要的侵權行為，并對電子商務(wù)環(huán)境下企業(yè)商標的保護提出了相應的保護策略。
關(guān)鍵詞：電子商務(wù) 商標權 商標侵權
電子商務(wù)，是指以互聯(lián)網(wǎng)為運行平臺進(jìn)行的商事交易活動(dòng)，其基本交易流程與傳統的貨物或服務(wù)貿易相同，只是通過(guò)網(wǎng)絡(luò )這一媒介進(jìn)行。對于商家來(lái)說(shuō)，網(wǎng)絡(luò )是一個(gè)虛擬市場(chǎng)，具有巨大商業(yè)潛力。正因為網(wǎng)絡(luò )同樣具有信息媒介和市場(chǎng)等功能，所以現行商標法規定的商標權可以延伸到網(wǎng)絡(luò )上，而電子商務(wù)活動(dòng)中的商標使用也與傳統商標權使用存在相同之處，因此在網(wǎng)上發(fā)生的商標權糾紛有一大部分亦是傳統商標侵權行為。但電子商務(wù)活動(dòng)畢竟與現實(shí)中的商務(wù)活動(dòng)存在著(zhù)區別，所以基于網(wǎng)絡(luò )的特殊性，電子商務(wù)環(huán)境下的企業(yè)商標也出現了一些新問(wèn)題新挑戰。
一、電子商務(wù)中的新型商標侵權行為
(一)商標的域名搶注
這是目前網(wǎng)絡(luò )商標侵權最主要的表現形式。域名的沖突在于，雖然商標的地域性和專(zhuān)屬性允許多個(gè)相同商標在不同的國家不同的商品上和平共處，但在COM域下，一個(gè)域名在世界范圍內只能為一個(gè)人所有。域名搶注包括兩種情況：一種是真正法律意義上的“域名搶注”，侵權人故意把知名或比較知名的商標或商號大量注冊為域名，這些搶注者通常還將搶注的域名進(jìn)行出售、出租或讓商標權人高價(jià)“贖回”；另一種則屬于域名注冊人與知識產(chǎn)權人之間的權利沖突，即域名注冊人并無(wú)故意“搶注”，是由于域名的唯一性和“先申請先注冊原則”，不可避免地與知識產(chǎn)權人發(fā)生權利沖突。這種情況雖有搶注的事實(shí)，但卻不構成真正法律意義上的“域名搶注”。在國外，域名搶注行為的出現還要早上幾年，其中也不乏一些極具諷刺意味的事件，如域名制度創(chuàng )設之初負責全球域名注冊登記的機構——全球互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )信息中心(Inter2NIC)的域名就曾一度被人搶注。典型的案例有：紅塔山被菲律賓的一個(gè)廠(chǎng)商注冊，后來(lái)在當地設廠(chǎng)并生產(chǎn)了大量的香煙并銷(xiāo)售到亞洲的很多國家，甚至返銷(xiāo)中國。最近幾年搶注中國商標比較嚴重的應是中國香港地區，在大陸比較有名的商標，例如“恒源祥”、“大寶”、“小護士”、“鎮江香醋”、“雪中飛”等都遭到搶注。
(二)網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標侵權
在因特網(wǎng)上，處于不同服務(wù)器上的文件可以通過(guò)超文本標記語(yǔ)言鏈接起來(lái)。只要上網(wǎng)瀏覽者在網(wǎng)頁(yè)上點(diǎn)擊超鏈接部分(又稱(chēng)“錨”)，另一個(gè)網(wǎng)頁(yè)或者網(wǎng)頁(yè)的另一部分內容就呈現在用戶(hù)的計算機屏幕上。合理設置的鏈接，在網(wǎng)絡(luò )上都是允許的，因為鏈接技術(shù)是互聯(lián)網(wǎng)存在的基礎。但是，如果在自己網(wǎng)頁(yè)上將他人注冊商標或馳名商標設為鏈接，采用深度鏈接或加框鏈接技術(shù)，繞開(kāi)被鏈接網(wǎng)站的主頁(yè)，這種行為就有借他人商標的知名度來(lái)增加自己點(diǎn)擊率和瀏覽量的“搭便車(chē)”的嫌疑。在一起涉及微軟公司的案件中，原告票務(wù)專(zhuān)家公司是一家在美國各地出售各類(lèi)演出門(mén)票的公司，它的網(wǎng)站列舉了各類(lèi)演出信息及相關(guān)服務(wù)，用戶(hù)可以通過(guò)電話(huà)或公司的網(wǎng)頁(yè)訂票或咨詢(xún)。微軟公司為在互聯(lián)網(wǎng)上拓展新的商機，開(kāi)設了一個(gè)名為“西雅圖人行道”的網(wǎng)站，專(zhuān)門(mén)提供與西雅圖城市有關(guān)的各種服務(wù)，并且未經(jīng)票務(wù)專(zhuān)家公司的允許，就在自己的網(wǎng)頁(yè)上設計了一個(gè)以票務(wù)專(zhuān)家公司商標為圖案的鏈接圖標指針，通過(guò)該指針，用戶(hù)可繞過(guò)票務(wù)公司的主頁(yè)，直接鏈接到訂票頁(yè)面(即所謂的“縱深鏈接”)，享受其提供的各類(lèi)服務(wù)。票務(wù)專(zhuān)家公司訴稱(chēng)微軟的行為是“電子形式的剽竊”，尤其是繞過(guò)該公司的主頁(yè)的“縱深鏈接”使之大為惱火。所以在實(shí)踐中隨意使用他人的知名商標、字號、商品名稱(chēng)作鏈接標志，這種鏈接行為必然會(huì )直接或間接地引發(fā)商標侵權行為。
(三)搜索引擎中的商標侵權
元標記指萬(wàn)維網(wǎng)超文本置標語(yǔ)言的一種軟件參數，網(wǎng)主用以描述其網(wǎng)站，包括網(wǎng)主的基本情況、版權聲明及關(guān)鍵詞等這些信息訪(fǎng)問(wèn)人是看不見(jiàn)的，但搜索引擎必須依靠它工作。將他人的商標用作自己網(wǎng)頁(yè)的元標記，將元標記埋藏于自己網(wǎng)頁(yè)的關(guān)鍵詞中，雖然并沒(méi)有以可見(jiàn)的形式使用他人的商標，但當消費者使用搜索引擎查找他人的商標時(shí)，行為人的網(wǎng)頁(yè)則會(huì )從搜索結果中跳出來(lái)，因此，在網(wǎng)頁(yè)的元標記中埋置他人的商標，網(wǎng)民在通過(guò)搜索引擎尋找時(shí)就會(huì )不知不覺(jué)地訪(fǎng)問(wèn)該網(wǎng)站。這種不經(jīng)商標權人許可而使用商標作為關(guān)鍵詞的行為明顯構成對商標合法權益的侵犯。
(四)電子商務(wù)中的其他商標侵權行為
此外，電子商務(wù)中還存在通過(guò)網(wǎng)絡(luò )廣告、遠程登錄數據庫查索、電子郵件帳戶(hù)以及在電子商務(wù)活動(dòng)中假冒、盜用他人的注冊商標推銷(xiāo)、兜售自己的產(chǎn)品或服務(wù)或在網(wǎng)上隨意地詆毀他人商標信譽(yù)等侵權行為。
二、電子商務(wù)環(huán)境下新型侵權行為產(chǎn)生的原因
(一)商標的域名搶注行為
在傳統商標法中除本國加入的國際條約另有規定外，商標權只能依一定國家的法律產(chǎn)生，又只在依法產(chǎn)生的地域內有效，只在該國范圍內受到法律保護，任何國家都不承認其他國家或地區保護的商標權。但隨著(zhù)網(wǎng)絡(luò )時(shí)代的到來(lái)和電子商務(wù)的展開(kāi)，商標的這種固有的地域性在逐漸減弱。又因為域名本身具有的國際性，很多從事電子商務(wù)的商家企業(yè)，為了吸引用戶(hù)的注意力將他人的知名商標注冊為域名從而產(chǎn)生了大量的域名搶注侵權案件。我國法律法規的不完善也對域名搶注起到了推波助瀾的作用。對于域名的管理和規制，我國目前主要通過(guò)《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )域名注冊實(shí)施細則》和《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )域名注冊暫行管理辦法》來(lái)調節，但這兩部法規存在著(zhù)明顯的缺陷，最突出的就是對域名的注冊采取了非常寬松的態(tài)度，域名的管理單位雖然要求用戶(hù)不得將他人已在中國注冊過(guò)的商標或者企業(yè)名稱(chēng)注冊為域名，但是這些單位并不負責向商標注冊機關(guān)或者工商管理部門(mén)查詢(xún)用戶(hù)使用的域名是否與注冊商標或企業(yè)名稱(chēng)相沖突，這就給搶注者提供了非常大的空間。除此之外兩部法規都沒(méi)有提出一個(gè)完善的域名爭議解決機制，這也顯然不利于從根本上解決域名搶注問(wèn)題。
(二)網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標侵權行為
在互聯(lián)網(wǎng)上，雖然處于不同服務(wù)器上的文件可以通過(guò)超文本標記語(yǔ)言鏈接起來(lái)，但通常，直接用被鏈接文件的網(wǎng)址作為圖標的情形是很少的。設計者常用標題、文字或標志作圖標的外表，因此，一些著(zhù)名企業(yè)的名稱(chēng)或商標就被用來(lái)招引用戶(hù)，從而引發(fā)網(wǎng)絡(luò )商標侵權。因為這種連接技術(shù)的簡(jiǎn)單易行，而且伴隨著(zhù)電子商務(wù)環(huán)境下商標地域性和時(shí)間性的日趨淡薄，這種侵權行為也逐漸成為電子商務(wù)環(huán)境下商標侵權的主要形式。除此之外，因這種侵權行為并不直接針對特定的商品或服務(wù)，而是直接針對特定的鏈接，所以現行的法律法規并沒(méi)有對這種行為做出明確的規定，目前只能通過(guò)《最高人民法院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》和《反不正當競爭法》中的相關(guān)條款勉強給予調節和規制。法律的滯后也是侵權行為增多的原因。
(三)搜索引擎中的商標侵權行為
在電子商務(wù)環(huán)境下商標跨地域、跨行業(yè)類(lèi)別的使用幾率擴大，給商標權的確認、有償使用、侵權監測及實(shí)施保護其專(zhuān)有權的實(shí)現帶來(lái)新的困難�；谶@種現狀在網(wǎng)頁(yè)的元標記中做文章，將他人的商標文字埋置于自己的元標記中，通過(guò)埋置關(guān)鍵詞檢索，網(wǎng)民在通過(guò)搜索引擎查找他人商標時(shí)就會(huì )不知不覺(jué)訪(fǎng)問(wèn)該網(wǎng)頁(yè)，這種不經(jīng)商標權人許可而使用商標作為關(guān)鍵詞的行為明顯構成對商標合法權益的侵犯。
三、電子商務(wù)環(huán)境下商標權的保護策略
電子商務(wù)的健康發(fā)展，需要有一個(gè)相當適合的法律、法規和政策環(huán)境。在我國現有法律體系中，對電子商務(wù)還沒(méi)有專(zhuān)門(mén)的立法。對此應當組織法律和電子商務(wù)方面的專(zhuān)家，根據我國電子商務(wù)和商標權實(shí)際情況，對于現行法律、法規無(wú)能為力的部分，參照發(fā)達國家的成功做法加強立法，將其納入法律管制的范疇；對有缺陷的部分，進(jìn)行填補和修正。
(一)電子商務(wù)環(huán)境下商標侵權行為的構成要件分析
要打擊電子商務(wù)環(huán)境下商標侵權行為，就要先確定什么樣的行為才算是電子商務(wù)環(huán)境下的商標侵權行為，即電子商務(wù)環(huán)境下商標侵權行為的構成要件。本質(zhì)上講，電子商務(wù)中商標侵權行為和傳統的商標侵權行為認定沒(méi)有根本的不同，相對于傳統商務(wù)而言，電子商務(wù)只是改變了一種交易形式。但是電子商務(wù)中的商標侵權行為畢竟是一種新型的商標侵權，其構成要件主要除了侵害行為、損害結果、因果關(guān)系以外更應該強調行為人的主觀(guān)過(guò)錯。因為電子商務(wù)中的商標侵權的歸責原則主要是過(guò)錯責任原則，因而在電子商務(wù)商標侵權責任的認定中，過(guò)錯要件是重要的必備要件之一，要求行為人主觀(guān)上具有故意或過(guò)失，即明知或應當知道其行為侵犯他人商標權仍然實(shí)施或是為了牟取非法利益的，才能追究其法律責任。這樣做是為了保護電子商務(wù)合理使用商標者的合法權益，以促進(jìn)電子商務(wù)的快速發(fā)展。
(二)對規制電子商務(wù)環(huán)境下侵權行為的幾點(diǎn)建議
1．針對我國目前用于域名的管理和規制的《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )域名注冊實(shí)施細則》和《中國互聯(lián)網(wǎng)絡(luò )域名注冊暫行管理辦法》的不足，可以作出以下調整和補充：
首先，針對域名的搶注問(wèn)題。域名注冊的主管單位在接到新域名注冊申請時(shí)，應負責向商標注冊機關(guān)或工商管理部門(mén)查詢(xún)用戶(hù)使用的域名是否與注冊商標或企業(yè)名稱(chēng)相沖突。其次，針對域名爭議的案件，可以借鑒美國的做法通過(guò)下面三種途徑解決：第一、當先注冊方與爭議方都能提供各自的商標注冊文件，證明其對該特定稱(chēng)謂擁有合法使用權時(shí)，先注冊方可以繼續使用該域名，雙方可通過(guò)訴諸法律，按照法庭裁決對爭議進(jìn)行解決；第二、當先注冊方不能提供、而爭議方能夠提供商標注冊文件證明其對該域名擁有合法使用權時(shí)，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò )信息中心可以要求先注冊方于90天內登記并啟用另一域名，而該爭議域名將不允許任何一方使用，直至雙方通過(guò)訴諸法庭并按照法庭裁決對爭議進(jìn)行解決；第三、雙方達成妥協(xié)，互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)絡(luò )信息中心按雙方同意的解決方案執行。最后，對現行的法律、法規中有涉及電子商務(wù)中域名的侵權案件，可以明確推定適用。域名侵權往往和企業(yè)的商標、商品、企業(yè)名稱(chēng)相聯(lián)系，所以域名糾紛往往會(huì )和這些現存的知識產(chǎn)權發(fā)生聯(lián)系，從而轉化為商標權案或不正當競爭案�？梢酝贫ㄟm用《商標法》和《反不正當競爭法》。
2．對網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標侵權和搜索引擎中的商標侵權制定專(zhuān)門(mén)性的法律法規來(lái)規范，使合法與非法行為有一個(gè)明確的界定，減少法律法規“真空”狀態(tài)。其中非法行為應符合前文所分析的商標侵權行為的構成要件。首先要有侵害行為，這種行為既包含作為方式也包含不作為方式。其次要有損害結果，即加害行為造成商標所有人合法利益的減少或滅失，造成商標的淡化和商標價(jià)值的降低，最終將損害商標所有人提供的商品或服務(wù)的價(jià)值。再次行為人的侵害行為與損害結果之間有內在的、必然的聯(lián)系。最后要有侵權行為人的主觀(guān)過(guò)錯。相對的短期內對現有的涉及電子商務(wù)中網(wǎng)頁(yè)鏈接和搜索引擎中的商標侵權案件，可以借鑒涉及電子商務(wù)中域名的侵權案件的解決方法，通過(guò)明確推定適用《民法通則》、《商標法》和《反不正當競爭法》來(lái)解決。特別是網(wǎng)頁(yè)鏈接中的商標侵權和搜索引擎中的商標侵權的法律責任。具體說(shuō)來(lái)應包括：民事責任、行政責任和刑事責任三類(lèi)。其中民事責任參照《民法通則》應包括：停止侵害行為；賠禮道歉、消除影響和賠償損失。行政責任可參照《商標法》和《反不正當競爭法》，即主管部門(mén)可以責令侵權人停止在電子商務(wù)活動(dòng)中的商標侵權，并在法律規定的范圍內處以一定數額的罰款。刑事責任方面，因為我國并沒(méi)有具體規定商標侵權行為人應承擔的刑事責任，所以可以參考《中華人民共和國刑法》中關(guān)于“假冒、非法制造、銷(xiāo)售商標標識以及產(chǎn)品”的相關(guān)規定，對已構成我國《刑法》所規定的商標犯罪行為特征的商標侵權行為人追究刑事責任。
3．加強國際間的交流合作由于網(wǎng)絡(luò )傳播的特性，時(shí)空和地域的限制逐漸被打破。各國知識產(chǎn)權法律制度的制定和修改基本上都從早期的各行其是發(fā)展到后來(lái)的求同存異，再發(fā)展到今天的全面趨同。因此，在電子商務(wù)環(huán)境下為了更有效地保護企業(yè)的商標權，必須協(xié)調各國韻相關(guān)立法，加強與國際組織的溝通和協(xié)調，積極參與商標權國際保護規則的制訂和修改。
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