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電子商務(wù)發(fā)展的法律瓶頸及突破對策
納斯達克的狂風(fēng)暴雨，使很多人對新由感性的炒作回回理性的思考。商務(wù)作為新經(jīng)濟的核心，更需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度克服電子商務(wù)中的各種瓶頸。是關(guān)系的調節器，沒(méi)有宏觀(guān)的法律環(huán)境作支撐，電子商務(wù)只能是空中樓閣，根本不可能廣泛。在傳統的經(jīng)濟體制下形成的法律體系面對電子商務(wù)的沖擊時(shí)，已顯得力不從心。盡快地完善電子商務(wù)交易的法律法規，強化電子商務(wù)的安全治理，規范買(mǎi)賣(mài)雙方和中介機構的交易行為，明確交易各方當事人的法律關(guān)系和法律責任，嚴厲打擊各種違法交易行為，對電子商務(wù)的發(fā)展至關(guān)重要。
一、發(fā)展電子商務(wù)面臨的主要法律
電子商務(wù)是建立在機基礎上的極具變革性的貿易運營(yíng)模式。隨著(zhù)Internet的發(fā)展，Internet已成為全世界規模最大、信息資源最豐富的計算機網(wǎng)絡(luò )。Internet本身具有的開(kāi)放性、全球性、虛擬性、自由性的特點(diǎn)，也成為電子商務(wù)的內在特征。電子商務(wù)的本身屬性決定了它必然會(huì )沖擊原有的法律體系，出現一系列新的法律題目。
1．電子交易的安全性題目
電子交易的安全性題目是阻礙電子商務(wù)發(fā)展的最大題目。國內不少專(zhuān)家學(xué)者以為，電子商務(wù)是Internet技術(shù)應用的全新方向，是建立在技術(shù)性的網(wǎng)絡(luò )系統基礎上，它源于技術(shù)，因此，電子商務(wù)發(fā)展中出現的題目也只有技術(shù)的進(jìn)步才能解決，即通過(guò)防火墻、加密技術(shù)、數字簽名、身份認證等技術(shù)，來(lái)確保網(wǎng)上信息流的保密性、完整性和不可抵賴(lài)性。但是，就而言，技術(shù)的進(jìn)步并沒(méi)有解決電子商務(wù)的安全題目。應用比較廣泛的由Netscape公司于1994年推出的安全套接層技術(shù)(SSL：Security Socket Layer)有明顯的安全隱患。而于1996年2月，由VISA與MASTER CARD兩大信用卡國際組織共同發(fā)起的保障在Internet上進(jìn)行安全電子交易的Scr協(xié)議(Security Electronic Transation)固然比較好地解決了現階段的電子商務(wù)交易的安全題目。但是，實(shí)踐證實(shí)，純技術(shù)性的防范手段不能對各種惡意攻擊和網(wǎng)絡(luò )犯罪起永久性的制約作用。只有法律和技術(shù)的左右開(kāi)弓，才能維護和保障電子商務(wù)的穩健發(fā)展。
2．電子合同的法律題目
電子合同是數字化的，根本不同于傳統的書(shū)面合同，這使得電子合同效力的認定及操縱題目變得非常復雜。
我國電子商務(wù)立法中僅有《中華人民共和國合同法》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《合同法》)第11條關(guān)于書(shū)面形式包括“數據電文”及第33條關(guān)于當事人采用數據電文訂立合同可以“要求簽訂確認書(shū)”的規定。前者承認了電子合同的正當性，后者涉及電子合同生效的要求，是對電子合同法律效力實(shí)現方式的一種有益探索。另外，《合同法》第16條、第26條規定了電子合同的生效時(shí)間、承諾的生效時(shí)間及合同成立地點(diǎn)，但是僅有以上幾點(diǎn)，電子合同仍無(wú)法操縱。
為解決電子合同的法律題目，中心有關(guān)部分及地方如上海、廣州等城市紛紛頒布了一些法律法規。這固然是對電子合同法律題目的探索和嘗試，然而，法出多門(mén)，必然與電子商務(wù)的無(wú)界性和自由性相沖突，終極還是阻礙電子商務(wù)的發(fā)展。
3．電子商務(wù)認證的法律題目
數據資訊的貿易化應用，使得認證機構(CA: Certificate Authority)的服務(wù)成為電子商務(wù)的必須，否則，電子商務(wù)交易形式就可能由于缺乏中介信用而無(wú)法發(fā)展。
認證機構的核心職能是發(fā)放和治理用戶(hù)的數字證書(shū)，它提出的是經(jīng)過(guò)核實(shí)的、交易雙方都關(guān)心的基本信息和信用證實(shí)，通常包括交易人是誰(shuí)、在何處、以何種方式電子簽名、其信用狀況如何等。
目前，有不少地區、部分甚至都建立起認證中心，存在不少的隱患：一、認證機構是一種專(zhuān)業(yè)化的信息服務(wù)機構，并非一般的實(shí)現某種貿易利潤的機構。它對交易各方負有特殊的職業(yè)義務(wù)，這種義務(wù)是一種社會(huì )責任，是一種倫理道德。一旦出現認證機構左袒交易一方或出賣(mài)交易方的信用信息等不公現象，法律有何規定?二、從營(yíng)業(yè)目的來(lái)看，認證機構屬于公共企業(yè)，以向全社會(huì )提供電子商務(wù)交易信用為已任，并非追求單純的經(jīng)濟利潤為已任。它的利潤來(lái)自其規�；臉I(yè)務(wù)服務(wù)。
國內很多專(zhuān)家學(xué)者以為，目前，司法公證應參與電子商務(wù)，充當認證機構的角色，以避免電子商務(wù)法未出臺前發(fā)生認證機構的法律糾紛。但這對司法公證部分的信息化建設提出了更高的要求。
4．知識產(chǎn)權
商務(wù)的無(wú)形化使知識產(chǎn)權保護更加艱難。
上的諸如域名、網(wǎng)頁(yè)上各種各樣的文章、圖像、聲音、軟件及網(wǎng)頁(yè)的商標所涉及的貿易秘密等都會(huì )牽涉到專(zhuān)利權、商標權、版權、著(zhù)作權等知識產(chǎn)權題目。因此，保護知識產(chǎn)權與電子商務(wù)有著(zhù)密切的聯(lián)系。
國際組織包括世界知識產(chǎn)權組織、世界貿易組織和聯(lián)合國國際貿易法委員會(huì )紛紛制定了有關(guān)的條約，來(lái)保護知識產(chǎn)權。如1996年世界知識產(chǎn)權組織通過(guò)的《版權條約》，1996年6月聯(lián)合國國際貿易法委員會(huì )通過(guò)的《電子商務(wù)示范法》(Model Law on Electronic Commerce)。
5．隱私題目
最近，美國《貿易周刊》進(jìn)行了一項有關(guān)電子商務(wù)的隱私權方面的調查。結果顯示，大多數人擔心個(gè)人隱私外泄，而且很多人把拒盡電子商務(wù)回究于個(gè)人隱私的無(wú)法保障。因此，在個(gè)人隱私題目上，各國政府應相互配合，在層次上和技術(shù)層次上進(jìn)行廣泛合作，尋找出現尊重個(gè)人隱私，又答應個(gè)人自由，同時(shí)也答應政府以恰當方式進(jìn)行治理的最佳方式。
6．電子商務(wù)的管轄權題目
因電于商務(wù)具有全球性和開(kāi)放性的特點(diǎn)，使各國政府都非常關(guān)心電子商務(wù)的管轄權。各國政府都�？幢緡ㄔ簲U大管轄權，以維護本國利益。假如管轄權題目處理不當，定會(huì )引來(lái)各國問(wèn)不必要的糾紛。因此，各國應相互協(xié)調，以國際法的形式確立電子商務(wù)管轄權的操縱規則。
當然，電子商務(wù)在發(fā)展過(guò)程中碰到的法律題目遠不止上面幾個(gè)題目，還有如電子商務(wù)運營(yíng)模式的法律保護、電子商務(wù)的稅收等題目，這都需要人們以務(wù)實(shí)的態(tài)度逐一加以克服。
二、鑒戒國外電子商務(wù)的立法經(jīng)驗
國外的電子商務(wù)的法律建設伴隨著(zhù)電子商務(wù)的發(fā)展已經(jīng)走過(guò)多年的路程。
假如沒(méi)有一個(gè)成熟的、同一的法律系統來(lái)仲裁電子商務(wù)的各種糾紛，人們對電子商務(wù)就會(huì )看而生畏。世界各國多年的立法實(shí)踐經(jīng)驗成果相當豐富，我們應充分鑒戒和吸收獲功經(jīng)驗，服務(wù)于的電子商務(wù)立法。
三、電子商務(wù)立法的基本原則
1．立足于國際立法趨同的取向
力爭與國際立法趨同是由電子商務(wù)的無(wú)界性和自由性決定的。中國電子商務(wù)立法只有爭取與國際立法接軌，才能參與全球性的競爭。新加坡的《電子交易法案》幾乎全部吸收了《電子商務(wù)示范法》的有關(guān)規定，同時(shí)根據《電子商務(wù)示范法》的精神增加了一些，如網(wǎng)絡(luò )服務(wù)提供者責任、認證機構及數字簽名的法律標準和驗證、電子記錄和簽名的政府作用等；像《美國電子商務(wù)綱要》第四原則所述，政府應該承認Internet的唯一無(wú)二的特征，現有的法律規章凡屬可能妨礙電子商務(wù)發(fā)展者均應修訂。
2．《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的題目
《電子商務(wù)示范法》尚未涉及的法律題目，一般指未發(fā)出通知或通知錯誤的責任題目、電子提單題目、合同訂立的時(shí)間和地點(diǎn)、要約和承諾題目，還有稅收、、信息安全、市場(chǎng)準進(jìn)、知識產(chǎn)權、司法管轄和國際協(xié)助消費者權益保護題目等。
此外，中國的電子商務(wù)立法還應遵守以下原則：
1．體現國家意志，把國家利益放在第一位；
2、有利于電子商務(wù)發(fā)展，而不是制約和阻礙；
3．立法要有遠見(jiàn)，要、更具可操縱性；
4．基礎性、緊迫性的法律法規應優(yōu)先考慮。
通過(guò)各方面的努力，克服包括法律在內的各種瓶頸，電子商務(wù)將實(shí)實(shí)在在的、更有深度更大規模地改變人類(lèi)社會(huì )、經(jīng)濟、治理、服務(wù)等方面，也將終極從根本上改變人類(lèi)的通訊、、工作和娛樂(lè )的方式，從而真正實(shí)現助飛中國。
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