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試論民事訴訟模式之轉型
提要：本文以《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據若干的規定》的出臺為契機，討論了理想民事訴訟模式的構建與證據規則之間的關(guān)系，并了我國超職權主義的傳統民訴模式的形成背景及在訴訟實(shí)踐中的困境，指出理想的民訴模式是以當事人權利自主、法官規范化的有限職權為核心，以司法公正和訴訟效率為價(jià)值追求的新型訴訟模式。本文結合《規定》中的相關(guān)規定，從當事人權利自主和法官職權規范化兩個(gè)角度，分析了《規定》體現的正是理想訴訟模式的精神要求，它的出臺施行預示著(zhù)我國傳統的超職權主義民訴模式正向理想的新型民訴模式轉變。
關(guān)鍵詞：民事訴訟 訴訟模式 證據規則 轉型
引 言
證據是訴訟活動(dòng)的靈魂，任何公正的司法裁判都離不開(kāi)充分的證據的支持。它是認定爭議事實(shí)，分配爭議的權利義務(wù)、解決糾紛的關(guān)鍵。而與證據相關(guān)的一些訴訟規則的確定，實(shí)質(zhì)上就成為了主導訴訟推進(jìn)模式的核心游戲規則。2002年4月1日《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據的若干題目的規定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《規定》）的施行，正是我國民事訴訟領(lǐng)域中核心游戲規則的變革之舉，它的施行必將使傳統的超職權主義民事訴訟模式發(fā)生極大的改變，并建立起一套以司法公正與效率并重為價(jià)值追求，以當事人權利自主、規范化的法官有限職權主義為核心的新型民訴模式。同時(shí)，這種轉變在一段時(shí)期內將會(huì )對當事人訴訟心理、法官角色轉變、法院配套改革及公眾認可接納度等方面產(chǎn)生較大的沖擊；而對于引導這一變革的方式的正當性，似亦值得商榷。
一、 理想民事訴訟模式構建與證據規則
民事訴訟活動(dòng)解決的是同等主體間的權利義務(wù)爭議，當事人的民事實(shí)體權利的爭議（即當事人之間私權的爭議）是發(fā)起民事訴訟的原因。從這一點(diǎn)上看，民事訴訟活動(dòng)可以看作是民事主體私權的延伸，在司法實(shí)踐中也遵循著(zhù)不告不理的原則。但是，我們又不能把民事訴訟僅看作是維護當事人“私益”的手段，當民事?tīng)幾h進(jìn)進(jìn)訴訟階段后，必是一方或雙方當事人對彼此所爭議的實(shí)體權利無(wú)法達成共叫，且依彼此間桌面下的溝通與協(xié)調已不能排除這種分歧，化解矛盾，故方求之于國家公權力。爭議突破當事人之間私力協(xié)調的解決機制后，司法機關(guān)實(shí)際上就成了矛盾的最后一道消彌口，作為國家審判機關(guān)的人民法院，其行為的目的便不僅是為了通過(guò)查明事實(shí)而確認彼此間的權利主張以息訟止爭，同時(shí)還負有化解社會(huì )矛盾，是社會(huì )中不穩定的關(guān)系重回秩序狀態(tài)，并通過(guò)這一途徑最大化的避免社會(huì )資源的不必要浪費，以直觀(guān)的結果引導人們自覺(jué)使自己的行為規范化，進(jìn)而避免可能的損失，在社會(huì )上營(yíng)造出公正與秩序的運行狀態(tài)。這也是有的學(xué)者所說(shuō)的“民事司法的公益性”。1
法官作為當事人之外的一個(gè)負有特殊社會(huì )使命的第三人，就必須通過(guò)一套訴訟運行模式來(lái)認清當事人之間爭議的事實(shí)，并以司法文件——具有強制性的糾紛解決方案——的形式使有爭議的權利義務(wù)在當事人之間得到公平的分配。在這一過(guò)程中，無(wú)論是當事人對權利的主張或是對義務(wù)的駁斥，還是法官認定爭議事實(shí)，明確責任負擔并作出裁判，離了充分的證據材料的佐證，任何一方的公正訴求都不會(huì )得到實(shí)現。正如引言中所說(shuō)，證據制度就是訴訟運行模式中的核心“游戲規則”。理想的民事訴訟模式的構建，在很大程度上也就是理想的證據制度的構建。當然，這里所說(shuō)的“理想”并不是那種不可捉摸、難以實(shí)現的憑空臆想，而是符號民事訴訟自身特點(diǎn)，兼備公平正義與簡(jiǎn)便迅捷（效率）這兩個(gè)基本要素的訴訟模式構建。如前所述，民事訴訟是當事人私權利益的延伸，從一個(gè)個(gè)具體的民訴個(gè)案來(lái)看，訴訟結果的終極承受者只能是當事人，作為“當事人自己的事”，當事人理所應當在民事訴訟活動(dòng)中享有所應受的尊重，其訴訟權利的行使和處分理應得到充分的保障；但從民事訴訟的公益性看，一個(gè)具體個(gè)案的裁判，其結果又不僅只及于當事人，而是產(chǎn)生了司法的外部效應：它到了社會(huì )公眾對公平正義理念的堅持，對司法權威的態(tài)度，甚至是民事行為中對當規避行為的預期等。但公益性的實(shí)現又有賴(lài)于具體個(gè)案中當事人“私益”得到公平公道的分配。故，理想的民事訴訟模式就是以當事人權利自主、法官有限職權主義為核心，兼顧公平正義與效率的新型訴訟模式。因此如何構建有利于具體個(gè)案當事人“私益”得到公正公道分配的證據規則，也就成為了民事訴訟模式轉型的核心內容了。
在證據規則的構建中，又以舉證責任的分配、舉證時(shí)限的規定、質(zhì)證如何進(jìn)行及法官審核證據認定案件事實(shí)的標準如何確定、證據與法官裁判之間的關(guān)系等內容為重。其中關(guān)于舉證責任的性質(zhì)及其分配原則、法官審核認定證據的標準的確定直接影響到當事人、法官在訴訟中的不同角色扮演，也是產(chǎn)生訴訟模式之間差異的一個(gè)根源。關(guān)于它們在我國民訴模式轉型中的意義，后文將另行論述。
二、法官超職權主義的傳統民訴模式
新民事訴訟模式的構建嚴格來(lái)說(shuō)，應當從1982年第一部《民事訴訟法》（試行）的頒布開(kāi)始，在該法第56條中規定：“當事人對自己提出的主張，有責任提供證據�！蓖瑫r(shí)還規定了“人民法院應當按照法定程序，全面地、客觀(guān)地收集和調查證據�！边@一規定一方面從國家角度明確了當事人對自己的訴訟主張提供證據是一種責任，一種義務(wù)（我們姑且不論關(guān)于當事人舉證的性質(zhì)），在另一方面又確立了法院（或法官）在民事訴訟中的主導性角色——法官全面、客觀(guān)地收集調查證據成為其法定的職責。民事訴訟活動(dòng)在這里就演變?yōu)橐环N法官的純職權行為，而作為民事訴訟中確當然主體確當事人，其主體地位反而成為訴訟中的次要因素：其應當履行的義務(wù)，應當享有的權利，應當受到的尊重，也一概隨之而成為次要之物。法官則取而代之成為訴訟中的主體。同時(shí)，在民事司法活動(dòng)中，法官擁有了極大的自由裁量空間，而一種沒(méi)有限制和監視的司法自由必然會(huì )演變?yōu)榉ü俨门行袨榈捻б夂桶响�。由此也就建立起了法官超職權主義的民事訴訟模式。這一模式的建立是有著(zhù)其深刻的背景的。我國現行的民訴理論從整體上看，是以原蘇聯(lián)民事訴訟理論為基礎，在國家干預和職權主義觀(guān)念下形成的。2原蘇聯(lián)民訴理論又是基于對大陸法系民事訴訟理論體系在融進(jìn)帶有極強意識形態(tài)觀(guān)念后的質(zhì)的改造后形成的。這一改造主要以國家干預為基本指導思想，調整了當事人和裁判者在民事訴訟程序中的地位和作用，強化法院作為裁判者在訴訟中的職權作用。其直接的后果便是大陸法系民事訴訟中兩大基本原則——辯論原則和處分原則——的根本轉變：完全抽除了辯論原則的內核，對處分原則予以了實(shí)質(zhì)上的否定。大陸法系民事訴訟辯論原則在性質(zhì)上是一種約束裁判者的基本規范，其內涵包括：“一、直接決定效果發(fā)生或者消滅的必要事實(shí)必須在當事人的辯論中出現，法院不能以當事人沒(méi)有主張的事實(shí)作為裁判的根據；二、法院應將當事人沒(méi)有爭執的事實(shí)作為裁判的事實(shí)根據；三、法院對證據事實(shí)的調查，只限于當事人雙方在辯論中所提出的事實(shí)，對于當事人沒(méi)有在辯論中主張的事實(shí)，即使法官通過(guò)職權調查獲得心證，該事實(shí)仍然不能作為裁判的基礎�！�3從這些內涵，我們可以看出，在大陸法系民事訴訟的的辯論原則中體現出的是民事訴訟的私益性這一根本特質(zhì)，盡管我們在前面也說(shuō)過(guò)，民事訴訟還有其公益性的一面，但它究竟是間接的，而且必須，也只能是建立在一個(gè)個(gè)具體私益訴訟的公正裁判的基礎上。因此，作為裁判者，就不應以積極主動(dòng)的角色出現，更不能參與到當事人之間的實(shí)質(zhì)爭議之中，而是應盡可能地尊重當事人對自己權利及事實(shí)的主張，將民事訴訟“不告不理”的原則貫徹到民事訴訟的每一個(gè)階段，這樣一來(lái)，也就從根本上起到了約束法官行為的隨意性的作用，形成一種動(dòng)態(tài)的公正制衡機制。
改造后形成的蘇聯(lián)民事訴訟制度中固然在理論上仍然規定了辯論原則和處分原則，但卻滲透著(zhù)濃厚的國家干預色彩，體現了立法的國家本位主義。蘇聯(lián)民事訴訟法學(xué)家多勃羅沃里斯基就曾明確指出：“蘇聯(lián)訴訟的證實(shí)制度的一個(gè)突出的特征就在于，不僅當事人（原告人、被告人、參加案件的檢察長(cháng)或被吸收參加案件的第三人等）有責任向法院提出能夠證實(shí)自己要求的證據，而且法院也有權自己主動(dòng)收集證據，以便查明當事人真實(shí)的相互關(guān)系�！�4如此，民事訴訟中的辯論原則就名存實(shí)亡了，由于在訴訟過(guò)程中發(fā)揮主導作用的是法官自己，而不是當事人，他更愿意相信自己的調查結果，而不是當事人的陳述或證據。其規定的處分原則也就無(wú)從體現。我國的民訴理論與立法在這一的處理上同樣也存在著(zhù)想類(lèi)似的弊端（見(jiàn)前文所舉《民事訴訟法》【試行】第56條之規定及《民事訴訟法》【91年】第64條第二款）。
此外，這種超職權主義民訴模式的形成還有另一個(gè)熟悉論上的根源，即關(guān)于案件事實(shí)的證實(shí)標準的題目。
我國與原蘇聯(lián)、東歐等主義國家一樣，在立法上力圖體現出的社會(huì )主義性質(zhì)，并成為有別于西方資本主義國家的新型民事訴訟制度，而這一“新型”的、根本的區別就在于：在民事訴訟立法中確立“客觀(guān)真實(shí)”原則。在社會(huì )主義國家的民訴法學(xué)家看來(lái)，資本主義國家的民事訴訟追求的僅僅是“形式的真實(shí)”，他們的訴訟否認了法院在訴訟中查明案件客觀(guān)真實(shí)的可能性，法院作出的判決往往是違反客觀(guān)實(shí)際的，只具有“形式真實(shí)”。5根據這一原則要求，法院就必須采取一切措施來(lái)查明的真實(shí)權利和相互關(guān)系，查明一切對解決糾紛有重要意義的事實(shí)，而不論當事人在訴訟中是否提出這些事實(shí)。例如《俄羅斯蘇維埃聯(lián)邦社會(huì )主義共和國民事訴訟法典》第十四條規定：法院必須采取法律規定的一切措施，全面、充分和客觀(guān)地查明真實(shí)案情以及當事人的權利和義務(wù)，不受已經(jīng)提出的材料和陳述的限制。我國《民事訴訟法》第二條中規定“民事訴訟法的任務(wù)是……保證人民法院查明事實(shí)，分清是非……”；第七條規定“人民法院審理民事案件，必須以事實(shí)為根據，以法律為準繩”；第六十四條第三款規定“人民法院應當按照法定程序，全面、客觀(guān)地審查核實(shí)證據”。這些規定都在事實(shí)上確立了民事訴訟證實(shí)標準的客觀(guān)真實(shí)原則。從上述討論中，我們也可以看出，客觀(guān)真實(shí)原則的確立在一定程度上也帶有意識形態(tài)的色彩，它將一種理想化的原則6運用到具有極強操縱性、即時(shí)性的司法實(shí)踐當中，亦有矯枉過(guò)正之嫌，由此也導致法官在民事訴訟中職權行為的膨脹，但對于法官來(lái)說(shuō)卻是其職責使命使然。
因而，基于這些理論依據建立起來(lái)的超職權主義民訴模式，并未在司法實(shí)踐中獲得立法者預期的積極回應，反而形成了一系列有悖民事訴訟性質(zhì)的弊端：
1、 角色錯位，法官專(zhuān)斷的訴訟過(guò)程
在本文第一部分中曾論及，“私益性”是民事訴訟的最根本屬性，民事訴訟的發(fā)起基于同等的民事法律關(guān)系主體間的私益糾紛，法官主持訴訟過(guò)程的直接目的在于平息爭議，在法律的框架內使喪失法律確定性的利益關(guān)系回于秩序的平衡狀態(tài)，訴訟的終局也是以當事人對再分配的“私益”的承受為標志。因此，在民事訴訟中，當事人理應成為訴訟的主角：發(fā)起訴訟的原告應有權提出權利主張，并可以在訴訟過(guò)程中對之行使變更或撤回的權利；當事人是發(fā)生爭議的利益關(guān)系的直接參與人，他們對爭議發(fā)生的真實(shí)情況更有發(fā)言權，而作為直接的利益關(guān)系人，也應該有權對各自的主張提出相應的證實(shí)材料，并且有義務(wù)往積極行使這一權利；作為同等者間的爭議，還應該答應當事人就爭議的是與非進(jìn)行對質(zhì)、展開(kāi)辯論，這不但是私權自治的要求，同時(shí)對于法官從中辨明是非，求得對案件事實(shí)的內心確認，同樣有著(zhù)積極的意義。而在我們傳統的民訴模式下，法院與當事人之間的關(guān)系卻發(fā)生了嚴重失衡的逆轉和角色錯位。
由于追求案件事實(shí)客觀(guān)真實(shí)全面的把握，法律賦予法官的權力已遠遠超出了當事人作為訴訟主角的容忍限度，當事人之間的爭議在訴訟啟動(dòng)之刻起就成為了國家強力干預的對象，為得到對案件事實(shí)的全面、客觀(guān)的了解，追求盡對公正的裁判，法官可以在任何一個(gè)以為是對了解事實(shí)***有必要的時(shí)刻往全面、客觀(guān)的收集證據，對于當事人提供的證據，法官有足夠的理由相信：當事人出于自身利益考慮，是不會(huì )對爭議作出客觀(guān)公正的表述或證實(shí)的。故，作為一個(gè)“中立于”當事人，與他們所爭利益不相干的法官努力取得的證據，才是最為客觀(guān)、公正的，再加上立法中對辯論、處分原則的實(shí)質(zhì)性排除，當事人在訴訟過(guò)程中反而由“當然的主角”淪為法官的配角，其舉證或辯論對訴訟的推進(jìn)便不再有什么實(shí)質(zhì)的意義了，法官也當仁不讓地，甚至是“專(zhuān)斷”地履行其公正的神圣使命。
2、 先進(jìn)為主的裁判思維，走過(guò)場(chǎng)的法庭審理
由于在訴訟過(guò)程中，法官從國家干預者的態(tài)度出發(fā)，本著(zhù)發(fā)現案件事實(shí)客觀(guān)的原初面貌的職責要求，必然導致了前文所述的法官對當事人舉證及言辭的懷疑，轉而求之于自己所把握的有關(guān)爭議事實(shí)的證據材料。在當事人提供之證據于法官調查所得證據之間證實(shí)效力的對比上，調查所得證據在一般情形下必然具有了優(yōu)于當事人提供之證據的效力。居于這種信賴(lài)和法官對自己“公正”、“中立”的自信，法官往往在庭審開(kāi)始之前便已通過(guò)對調查所得證據材料地而得出了對整個(gè)案件事實(shí)的一個(gè)初步判定，甚至作出了解決爭議的初步裁判方案，即法官在庭審之前已先進(jìn)為主的形成了對案件事實(shí)的一個(gè)“預斷”�；谶@種預斷，法官還會(huì )對這一案件是通過(guò)調解還是需開(kāi)庭審理進(jìn)行解決作出進(jìn)一步的判定。
這時(shí)，即便案件開(kāi)庭審理，它也會(huì )成為法官在庭審過(guò)程中驗證自己預斷成果的過(guò)程，當事人的舉證、質(zhì)證、辯論對于法官來(lái)說(shuō)僅是對自己預斷進(jìn)行補充完善的過(guò)程，對他形成終極的判決并不會(huì )產(chǎn)生多少實(shí)質(zhì)的。在有的情況下，一旦出現當事人舉證、陳述所表明事實(shí)與法官在庭審前形成的對案件事實(shí)的基本判定產(chǎn)生差異或是大相徑庭之時(shí)，庭審甚至會(huì )演變成當事人與法官之間的較量，在這種情形下，整個(gè)訴訟的性質(zhì)便徹底偏離了當事人私益糾紛的框架，成為當事人的訴訟權利與法官審判權之間的直接對抗，由于法官在庭審中的上風(fēng)地位，當事人在庭審中發(fā)言屢屢被打斷、喝止，甚至是因其發(fā)言而遭訓斥的情景在我們的法庭之上也就成了家常便飯，屢見(jiàn)不鮮了。在這樣一幕走過(guò)場(chǎng)的庭審中，不但當事人的訴訟權利遭到了粗暴地踐踏，他們（甚至是其代理人）的人格尊嚴也得不到基本的保障，這與當前民事訴訟的***化趨勢也是相背離的。7
3、 低效率的司法
在訴訟活動(dòng)的價(jià)值序列中，公正自是其中不言之意，司法的效率也是其中一個(gè)重要的
價(jià)值訴求。遲來(lái)的正義即是不正義。裁判的結果對于當事人來(lái)說(shuō)顯然并不僅止像《秋菊打官司》中的秋菊所言，為“討得一個(gè)說(shuō)法”，在這個(gè)“說(shuō)法”背后隱躲的實(shí)在是當事人之間權利與義務(wù)的再分配，是原來(lái)處于不確定狀態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系的調整，訴訟過(guò)程的拉長(cháng)造成的是有爭議的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的不確定狀態(tài)的延續，其帶來(lái)的必然結果便是當事人之間矛盾的激化和損失的進(jìn)一步擴大，甚至于是當這個(gè)爭議獲得司法的解決之時(shí)，當事人所得利益對于他為訴訟所付出的“本錢(qián)”來(lái)說(shuō)已經(jīng)毫無(wú)意義了。這種時(shí)候獲得的“說(shuō)法”又怎么能令當事人產(chǎn)生“正義的幸福感”呢？
再有，“司法投進(jìn)的本錢(qián)來(lái)自國家稅收（盡管也要收取訴訟用度，但究竟不是司法資源的一部分），而稅收來(lái)自。無(wú)論是法官還是當事人都負有公道使用司法資源，不得不適當地進(jìn)行訴訟的義務(wù)�！�8法官反復地將精力投進(jìn)到對案件事實(shí)到全面、客觀(guān)調查中，實(shí)在也是對司法資源的浪費，而當事人舉證上奉行的“證據隨時(shí)提出主義”9也導致一次開(kāi)庭往往無(wú)法查明爭議事實(shí)，法官又不得不將精力用于調查核實(shí)當事人在庭審中提出的證據。如此往復，造成了民事訴訟中大量案件超過(guò)審限仍不能結案（據統計：1998年1—10月，全國各級法院共復查各類(lèi)案件441萬(wàn)件，其中有實(shí)體錯誤的12045件，占復查案件總數的0。27%，超審限及管轄等的有73143件，占錯案總數的85。86。）。而隨著(zhù)改革開(kāi)放的深進(jìn)，各類(lèi)民事糾紛的發(fā)生也逐年大幅上升，這更要求法院必須有一套迅速而有效的運行模式來(lái)使這些案件得到及時(shí)而公正地解決。顯然，在傳統民訴模式下，司法效率的題目愈發(fā)成為阻礙司法公正實(shí)現的大題目。
正是傳統民訴模式在實(shí)踐上與理想訴訟模式和現實(shí)的諸多不協(xié)與矛盾，成為我們探求民事訴訟模式的轉變的的最大動(dòng)力，盡管在探索的過(guò)程中也走了不少的彎路11。但《規定》的出臺可以說(shuō)是對這些探索在理論和立法上的升華，其中的相關(guān)規定已基本為我們呈現出一幅我國民事訴訟模式向理想訴訟模式轉變的圖景。
三、《規定》的出臺與民事訴訟模式轉型
如前文所述，《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據若干題目的規定》正是引領(lǐng)我國民事訴訟模式轉型的核心規則的構建，在這一規定中體現出了以當事人權利自主、規范化的法官有限職權主義為核心，以司法公正和訴訟效率為價(jià)值皈依的嶄新訴訟模式的一些特征。下面，本文將結合其中的有關(guān)規定對之作進(jìn)一步論述。
�。ㄒ唬�、當事人權利自主
當事人權利自主不僅意味著(zhù)當事人的訴訟權利在法庭上得到法官的充分尊重和法律上的有效保障，同時(shí)還意味著(zhù)當事人也應為實(shí)在體權益得到法律的保護而承擔相應的訴訟義務(wù)，以便法官能迅捷、正確地查明爭議事實(shí)，公正及時(shí)地作出裁判。即訴訟不再僅是法官的獨角戲，而是要求作為爭議權益的直接利害關(guān)系者確當事人也積極主動(dòng)地履行其權益主張人的角色要求，真正為自己的利益而成為訴訟活動(dòng)的主角�！兑幎ā分信c過(guò)往大不相同的一點(diǎn)便是當事人舉證責任的強化和當事人間舉證責任的分配；另外，出于訴訟效率的考慮，對當事人舉證時(shí)效制度也作了規定，同時(shí)還具體解釋了《民事訴訟法》第一百二十五條第一款中規定的“新的證據”的具體內涵。
1、 當事人的舉證責任及其分配
在當事人舉證責任時(shí)，我們有必要對舉證與舉證責任之間的關(guān)系作必要的說(shuō)明。在日常生活中，人們幾乎是把舉證和舉證責任作為一對同義詞來(lái)使用，只是有的時(shí)候感覺(jué)在某些情形下似乎用舉證（或舉證責任）比用舉證責任（或舉證）更恰當一些，但又說(shuō)不出具體的緣由。比如某甲在向法院起訴時(shí)會(huì )以為：我有權提出相關(guān)的證據材料來(lái)證實(shí)自己的訴訟主張，而法官則會(huì )對某甲說(shuō)，你有責任就你的主張向法庭提交相應的證據材料。在這個(gè)例子中，當事人的同一行為，當事人和法官卻分別用了兩個(gè)不同的詞來(lái)表述，他們作出這樣的表述，肯定不會(huì )是毫無(wú)原因的。那么，當事人舉證與舉證責任之間到底是什么關(guān)系呢？人們把當事人舉證視為一種責任，這樣看有沒(méi)有道理呢？我以為，這種熟悉還是有一定道理的，但它們究竟是兩個(gè)不同的概念，同時(shí)，它們之間又具有內在的關(guān)聯(lián)性。
首先，從民事訴訟的性質(zhì)來(lái)看，當事人舉證的終極目的在于使自己的訴訟主張得到法官的確信和支持，是當事人行使訴權的必然。即當事人舉證從根本上說(shuō)應是當事人訴訟權利的一種。既然法律確認了適格的主體可以就某項有爭議的權利或義務(wù)提出自己的主張的權利，那么就不可能否認當事人也有向法庭提供用于證實(shí)自己主張的證據材料的權利。作為一種權利，當事人有權依法行使或選擇放棄，它本質(zhì)上不是當事人的義務(wù)。
其次，舉證責任的發(fā)生是在案件事實(shí)真偽不明、無(wú)法確定時(shí)，為法院如何作出裁判所設定的標準，即誰(shuí)對該事實(shí)負有舉證之義務(wù)以及由此引起的不利訴訟后果判回誰(shuí)負擔。12它實(shí)際上是一方當事人的主張在得不到另一方當事人的認可或所舉證據不足以證實(shí)當事人主張的真實(shí)性時(shí)，導致法官在必須作出裁判的要求下，必須作出的要么要求當事人繼續提供出有充分證實(shí)力的證據材料，要么由當事人就此承擔不利的訴訟后果的確認。也就是說(shuō)，舉證責任的發(fā)生只有在一方當事人因舉證瑕疵導致待證事實(shí)處于真偽不明狀態(tài)下時(shí)才出現。當然，在一些特殊的民事糾紛中（比如說(shuō)特殊侵權），法律則明確地規定了當事人之間對爭議事實(shí)真或偽具有直接充分的證實(shí)力的證據的提出義務(wù)由誰(shuí)承擔，但這究竟不具有普遍意義。
從一般訴訟過(guò)程來(lái)看，舉證與舉證責任的發(fā)生是有先后之別的（如圖例）：
A。 起訴→舉證（事實(shí)真偽不明狀態(tài)出現）→舉證義務(wù)之分配（即舉證責任出現）→再舉證……（事實(shí)仍然真偽不明）→一方當事人因未能提供充分之證據證實(shí)自己的主張而承擔不利之訴訟后果；
B。 起訴→舉證（事實(shí)真偽不明狀態(tài)出現）→舉證義務(wù)之分配（即舉證責任出現）→再舉證……（法官已能就雙方所舉有效證據對爭議事實(shí)形成內心確認）→作出裁判
從這個(gè)圖例中，我們可以看出，爭議事實(shí)真偽不明狀態(tài)出現導致舉證責任的分配，它可能會(huì )導致A、B兩種結果出現，在這一過(guò)程中，舉證與舉證責任之間不但有先后之別，而且還具有一定的因果聯(lián)系，并且這一過(guò)程也許還會(huì )出現反復，但肯定不會(huì )無(wú)停止的繼續下往。
其三、從上面的分析中我們還會(huì )發(fā)現，舉證與舉證責任實(shí)際是分別從行為和結果的不同角度所得出的兩個(gè)不同的法律概念。因此即便舉證責任是出于劃分當事人之間對處于真偽不明狀態(tài)的案件事實(shí)的舉證義務(wù)的負擔，也不能把它理解為與權利相對的義務(wù)。日本的中島弘道先生分析說(shuō)，盡管舉證責任“對負擔的人有相當強的拘束，驅使他走向舉證行為。從而乍一看與義務(wù)相似，但是，它與義務(wù)有本質(zhì)的不同。固然應該以為是很強的義務(wù)，但是，它是對自己負擔的義務(wù)，不是對他人負擔的義務(wù)（即本來(lái)意義上的義務(wù)）�！�13只不過(guò)舉證責任對爭議事實(shí)的終極裁判有著(zhù)更為實(shí)際的意義，“有主張即有舉證”的訴訟要求也使得舉證更像是當事人的法定義務(wù)。
我們要改變過(guò)往民事訴訟中法官大包大攬的訴訟模式，在法官與當事人之間明確劃分舉證責任的負擔就有非�，F實(shí)的意義了�！兑幎ā返谝粭l明確規定“原告向人民法院起訴或者被告提出反訴，應當附有符合起訴條件的證據材料�！边@樣一來(lái)，就把具有初步的公道證據材料視作是提出起訴或反訴的必備條件。而在第二條中則原則性地闡述了在該《規定》所貫徹的“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”原則，并將當事人舉證與訴訟的法律后果緊密地聯(lián)系起來(lái)——“沒(méi)有證據或證據不足以證實(shí)當事人的事實(shí)主張的，由負有舉證責任確當事人承擔不利后果”（第二條第二款）。由此，因舉證直接牽涉到終極裁判后果，當事人便不得不以主人的姿態(tài)積極地進(jìn)行舉證，成為實(shí)質(zhì)上的訴訟權利主體。同時(shí)，司法公正始終是訴訟活動(dòng)不變的價(jià)值主題，在一般性的規定了“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的原則后，又規定了在特殊侵權領(lǐng)域及一些合同糾紛、勞動(dòng)爭議中適用的“舉證責任顛倒”原則，這也是民事訴訟中公平、誠信原則的體現，充分地顯示了民事訴訟兼顧“私益”與“公益”的傾向。在現實(shí)生活中，適用“舉證責任顛倒”的民事?tīng)幾h，當事人雙方的實(shí)力對比往往是不對稱(chēng)的，或者是繼續依“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”的原則要求原告舉證是不公道的，這時(shí)適用“舉證責任顛倒”反而更有利于案件的及時(shí)公正解決，這既是實(shí)踐經(jīng)驗的，也是現代（特別是一直奉行嚴格當事人主義的西方國家）對實(shí)體公正的呼喚的結果。
2、 舉證時(shí)效的規定
證據的提出若無(wú)時(shí)間上的限制，實(shí)際上與訴訟效率的原則是背道而馳的，同時(shí)還會(huì )給一審法院的審判活動(dòng)造成人為的妨礙，對另一方當事人的訴訟權益造成損害，破壞了公平訴訟的原則，甚至會(huì )為當事人進(jìn)行惡意訴訟提供可乘之機。我國《民事訴訟法》第一百二十五條的規定實(shí)質(zhì)上奉行的就是“證據隨時(shí)提出主義”，其弊不再贅言�！兑幎ā凤@然重視到了這一，對當事人舉證期限、新的證據的提出、證據交換等都做了細致的規定，但在其中也充分體現出了充分確當事人權利自主原則。
在《規定》第三十三條中，規定了兩種舉證時(shí)限確定方式：一為當事人協(xié)商一致后經(jīng)法院認可形成；一為法院根據案件情況直接指定，但不得少于30日。這兩款規定中，既充分照顧到了當事人在法院指定情形下舉證活動(dòng)的公道時(shí)間需要，又給他們提供了一定自主選擇的空間，體現出濃厚的私法契約精神。但是，明確舉證時(shí)限的意義并不僅止于此，它直接導致的是：“逾期提交的證據”其效力如何認定的題目。在《規定》第三十四條明確指出：“……當事人在舉證期限內不提交（證據材料）的，視為放棄舉證權利。對當事人逾期提交的證據材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。但對方當事人同意質(zhì)證的除外�！薄兑幎ā返谒氖邨l進(jìn)一步規定：“證據應當在法庭上出示，由當事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據，不能作為認定案件事實(shí)的依據�！比绱艘粊�(lái)，假如當事人超過(guò)舉證期限后才向法庭提交證據材料，那么該證據材料法官將不會(huì )在庭審中組織質(zhì)證，而未經(jīng)質(zhì)證的證據又不能作為認定案件事實(shí)的依據，則這些證據材料無(wú)疑就喪失了作為證據的證實(shí)力，這對當事人自己來(lái)說(shuō)，后果必然是十分不利的。因此，從另一個(gè)方面來(lái)說(shuō)，這也將會(huì )促使當事人在舉證期限內積極、全面地收集證據，并定期提交法庭。另外，我們也發(fā)現，第三十四條的規定也不是盡對的（加著(zhù)重號部分），也就是說(shuō)，即使一方當事人的證據材料是逾期提交的，也不必然喪失作為證據的證實(shí)力，若一方當事人仍愿進(jìn)行質(zhì)證，則法官也應當充分尊重另一方當事人的意思表示。這一規定使得民事訴訟的推進(jìn)過(guò)程呈現出濃厚確當事人主體色彩。
在司法實(shí)踐當中，有確當事人為在訴訟過(guò)程中達到“忽然”效果，給對方當事人一個(gè)措手不及，往往在舉證期限內提交的證據材料中隱瞞關(guān)鍵的證據材料，到開(kāi)庭時(shí)方以“新的證據”的名義提出，這種做法也常使對方當事人在忽然之間陷進(jìn)極為被動(dòng)的境地。在這種情形下，法官要么依其“新的證據”作出對被突襲方當事人不利的裁判，要么給被突襲方以預備時(shí)間，再次開(kāi)庭審理。但這兩種選擇要么違反了訴訟的公正本質(zhì)，要么人為的造成訴訟資源的浪費，皆不可取。因此，對什么證據是“新的證據”就很有必要作出相應的規定，使訴訟行為沿著(zhù)符合民事訴訟性質(zhì)的方向推進(jìn)�！兑幎ā返谒氖粭l就分一、二審程序對“新的證據”做了明確的解釋?zhuān)瑥脑摋l規定來(lái)看，一審程序中“新的證據”有：（1）、在一審舉證期限屆滿(mǎn)后新發(fā)現的證據；（2）、當事人確因客觀(guān)原因無(wú)法在舉證期限內提供，經(jīng)人民法院準許，在延長(cháng)期限內仍無(wú)法提供的證據。二審程序中“新的證據”有：（1）、一審庭審結束后新發(fā)現的證據；（2）、當事人在一審舉證期限屆滿(mǎn)前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經(jīng)審查以為應當準許并依當事人申請調取的證據。第四十二條進(jìn)一步明確了一、二審程序中新的證據提交的時(shí)限，其中規定：當事人提交新的證據至遲應在開(kāi)庭審理時(shí)或二審法院指定的期限內提交。若在此期限內不提交的，同樣失往作為證據的證實(shí)效力。但第四十三條從公正角度考慮，還是給法官裁判留有了一定空間，在該條第二款中的規定即為“新的證據”的“視同條款”：當事人經(jīng)人民法院準許延期舉證，但因客觀(guān)原因未能在準許的期限內提供，且不審理該證據可能導致裁判明顯不公的，其提供的證據可視為新的證據。但需要夸大的是，這里的“明顯不公”是僅就案件的具體司法后果而論，且這種“明顯不公”是因當事人不能在規定期限內舉證而使證據喪失作為證據的效力所致。當然，這些都只能是法官的內心確信。
規定舉證時(shí)效制度的目的就在于確保訴訟高效、及時(shí)推進(jìn)，最大限度的節省審判資源，并確保庭審在當事人之間公平地展開(kāi)。在一些復雜、重大的民事糾紛中，當事人雙方提交的證據必然也十分的龐雜，一次開(kāi)庭審理往往無(wú)法完成證據的審理工作，若全部證據都等到開(kāi)庭審理時(shí)才進(jìn)行質(zhì)證，法官的工作量也會(huì )極大增強，從生理角度考慮，也不利于法官、當事人以清醒理智的狀態(tài)進(jìn)行法庭審理，效率也不會(huì )高。對這些工作量較大的案件，若能在開(kāi)庭前組織雙方當事人進(jìn)行證據交換，并確定雙方爭議的焦點(diǎn)所在，無(wú)疑會(huì )使庭審的工作量大大減輕，同時(shí)由于雙方爭議點(diǎn)都已明確，庭審過(guò)程也會(huì )因方向明確而更加高效。在《規定》的第三十七至四十條即對當事人庭前證據交換做了相應的規定，值得留意的是，在本《規定》中，庭前證據交換的進(jìn)行一般是依當事人的申請，而不是法官個(gè)人以為有必要即可組織進(jìn)行。只有證據較多或疑難復雜的案件，法官才可依職權在答辯期屆滿(mǎn)后、開(kāi)庭審理前組織雙方當事人交換證據。并且在證據交換日期的確定上，也有當事人協(xié)商一致后經(jīng)人民法院許可形成和由人民法院指定兩種情形，當事人在這一過(guò)程中也不是“碌碌無(wú)為”的。此外，證據交換之日便是舉證期限屆滿(mǎn)之日，而證據交換次數也不是沒(méi)有限制，一般情況下不超過(guò)兩次，但重大、疑難和案情特別復雜的案件，人民法院以為確有必要再次進(jìn)行證據交換的除外。
3、 體現當事人權利自主的一些其他規定
在《規定》中還有不少條款充分體現出了當事人權利自主的精神。比如說(shuō)第八條中體現出的對當事人意思表示的尊重，即當事人對另一方當事人陳述的自認和同意另一方撤回對己方陳述的自認；第三十五條中規定，在訴訟過(guò)程中，當事人主張的關(guān)系的性質(zhì)或者民事行為的效力與人民法院根據案件事實(shí)作出的認定不一致的，人民法院應當告知當事人可以變更訴訟請求。這一條直接表述的固然是法官的告知義務(wù)，但其中反映的卻是對當事人訴訟權利的充分尊重，并且是在“不告不理”原則內涵下所作出的。當事人由于法律知識的欠缺或是客觀(guān)上的原因，對法律關(guān)系的性質(zhì)或民事行為的效力作出錯誤的判定，這也是情有可原，不能以對法學(xué)家的要求往要求普通民眾，但這時(shí)法官也不能像傳統模式中的超職權主義做法：逕行更改當事人訴請，甚至出現所判非所請的情形。在這一規定中，便將之轉換為法官的告知義務(wù)，至于是否更改，決定權則在當事人。
�。ǘ�、法官規范化的有限職權
在傳統的民訴模式時(shí)，我們知道，由于在立法上的過(guò)濃國家干預色彩，法官職權行為過(guò)度膨脹，當事人訴訟權利得不到有效保障，整個(gè)訴訟過(guò)程甚至成了法官的獨角戲。而在對《規定》的分析中，我們又發(fā)現，在當中體現出了充分確當事人權利自主精神，而訴訟中當事人權利和訴訟主體地位的確立，必然意味著(zhù)法官職權行為的弱化與規范化，使法官回回到中立、公正的裁判者的角色中來(lái)。在訴訟活動(dòng)中，“沖突主體對現實(shí)法律處置的最佳預期也僅僅以現實(shí)規范的最大權益容量為基礎。相反，人們所懼怕的是，一旦法官有了超越現實(shí)法律規范的權力，在‘正義’的幌子下就有可能使各種擅斷行為正當化……經(jīng)驗總是不斷地提醒人們不要把正義的�？醇脑谌魏稳说闹饔^(guān)決斷上，即便他是值得信賴(lài)的法官�！�14
上面所引的精辟論述也提示我們，作為肩負公平、正義使命的法官，他的職權行為是需要有制度的規范的，法官職權行為的膨脹，盡對的自由心證帶給我們的只會(huì )是法律的篡越和司法的神秘化，這盡不會(huì )是一個(gè)法治國家所�？纯吹降�。首席***官肖揚2002年12月8日在人民大學(xué)法學(xué)院作的題為“法院、法官與司法改革”的演講中，講到司法工作的特征時(shí)，他列了七點(diǎn)，其中第一點(diǎn)就是“司法工作的中立性”，以為“作為裁判者的法官在行使職權時(shí)必須居中裁判，中庸之道�！�15而在超職權主義的民訴模式下，庭審甚至于演變?yōu)楫斒氯伺c法官之間的較量，法官中立性的有無(wú)也就不言自明了。故，從法律的角度看，要使民事訴訟能按其本來(lái)面目推進(jìn)，除了確認當事人在民事訴訟中的主體地位外，最為緊迫的便是使法官的職權行為是在法律的規范下行使，也只有法官職權行為在法律規范下成為有限的時(shí)，當事人在法律上確認的主體地位在訴訟過(guò)程中才會(huì )得到真正實(shí)現。
法官在訴訟過(guò)程中職權的行使包括哪些方面的呢？從訴訟的推進(jìn)過(guò)程來(lái)看，在當事人向法院提起訴訟獲準立案受理后，法官在當中的職責主要可分為兩個(gè)大的階段：一是從決定受理案件后所要做的開(kāi)庭審前的預備工作、主持庭審的進(jìn)行；二是在庭審過(guò)程結束后對庭審中獲得確認的證據進(jìn)行審核認定，并在證據所能證實(shí)的案件事實(shí)的基礎上依法作出裁判。這兩個(gè)階段也可簡(jiǎn)單的將它理解為“裁判前的工作”和“裁判工作”。我們在《規定》中法官職權行為的規范化時(shí)也就以這兩個(gè)階段來(lái)展開(kāi)。
1、 裁判前階段法官職權行為的規范化
從上面的分析中，這一階段實(shí)際上又可分為兩個(gè)時(shí)期，一是審前預備階段，一是庭審階段。下面我們分別對之進(jìn)行分析。
�。�1）、審前預備過(guò)程中法官職權行為的規范化
在超職權主義民訴模式下，由于法官職責使命的要求，法官不但成為庭審中的主角，而且在開(kāi)庭審理之前，法官便已積極主動(dòng)地對證據的收集調取展開(kāi)了工作，并在開(kāi)庭審理之前就已形成了對爭議事實(shí)的“預斷”和終極裁判的初步方案，這樣不但違反了民事訴訟本身的性質(zhì)，而且極易使法官卷進(jìn)到當事人的利益沖突之中，喪失中立性，不利于糾紛的公正解決。在《規定》中，法官在審前預備過(guò)程中的角色顯然已發(fā)生了根本性轉變，體現出的是民事訴訟由當事人權利主導，當事人始終是訴訟過(guò)程中確當然主角（裁判的作出除外），法官的主要使命不再是往積極、客觀(guān)、全面、正確地收集調查證據，并依職權作出盡對公正的裁判，而是轉為在庭前預備過(guò)程中依法引導、協(xié)調、促使當事人在公道期限內積極、全面、正確、老實(shí)地完成舉證，使雙方當事人都能在一種公然透明、公平的程序環(huán)境中為實(shí)現自己的權利主張而努力。這些轉變我們可以從《規定》的下述條款中探知一二。
�、�、法官依職權取證行為的收縮。在《規定》第十五條中，法官須依職權進(jìn)行收集調查取證的范圍發(fā)生了極大地收縮，對“人民法院以為審理案件需要的證據”僅限于“涉及可能有損國家利益、公益或者他人正當權益的事實(shí)”和“涉及依職權追加當事人，中止訴訟、終結訴訟、回避等與實(shí)體爭議無(wú)關(guān)的程序事項”這兩類(lèi)，從中我們可以明顯看出，在《規定》下，依職權進(jìn)行調查取證行為一是出于法官社會(huì )公益使命的要求，一是出于法官主持訴訟、保證訴訟的公正性的要求。盡可能的避免過(guò)早陷進(jìn)到當事人之間的實(shí)體利益沖突中，夸大是法官在訴訟過(guò)程中的中立性、公正性。并且明文禁止法官主動(dòng)收集調查與實(shí)體爭議相關(guān)的證據。從這一點(diǎn)上看，無(wú)疑是訴訟的一個(gè)“好”的開(kāi)始，與過(guò)往法官大包大攬的做法顯然不同。
在《規定》第十六條進(jìn)而規定：“除本規定第十五條規定的情形外，人民法院調查收集證據，應當依當事人的申請進(jìn)行�！边@一規定更加明確了當事人在民事訴訟中的主體地位和法官“消極的裁判者”的角色定位，即法官在訴訟中應做的是往判定“是”與“非”，而不是往證實(shí)“是”與“非”。16
而《規定》第十三條的規定也充分體現出法官“社會(huì )正義承負者”的角色使命。在該條中規定：對雙方當事人無(wú)爭議但涉及國家利益、社會(huì )公共利益或者他人正當權益的事實(shí)，人民法院可以責令當事人提供有關(guān)證據。這一規定讓我們充分地感受到民事訴訟以保護當事人“私益”為主的同時(shí)也注重“公益”目的實(shí)現的特點(diǎn)。
�、�、法官服務(wù)職能與告知義務(wù)的強化。法官在審前預備階段服務(wù)職能的強化，最直接的表現便是為當事人在公道期限內積極、全面、正確、老實(shí)地完成舉證提供便利條件，其中較為明顯的是法官告知義務(wù)的強化�！兑幎ā返谌龡l要求：人民法院應當在投遞案件受理通知書(shū)和應訴通知書(shū)的同時(shí)向當事人投遞舉證通知書(shū)。舉證通知書(shū)應當載明舉證責任的分配原則與要求、可以向人民法院申請調取證據的情形、人民法院根據案件情況指定的舉證期限以及逾期提供證據的后果。在這一規定中，人民法院向當事人“投遞舉證通知書(shū)”是法定的義務(wù)（應當），通知中包括的詳盡內容使當事人在開(kāi)庭之前的預備工作變得方向明確，并且很有責任心——舉證直接關(guān)涉到訴訟的終極結果，整個(gè)過(guò)程呈現出一種透明公然的氣氛。
此外，由于諸多客觀(guān)原因，當事人無(wú)法依自身氣力往調查取證的情形也是存在的，但訴訟的終極結果又與證據的充分與否、證實(shí)力的大小直接相關(guān)，若當事人因客觀(guān)原因而無(wú)力向法庭提供充分有力的證據而導致承受不利的訴訟后果，這又違反了民事訴訟公平、公正的原則。因此，在《規定》中除明確限定法官職權取證的范圍外，還在第十七條中規定了當事人可以向人民法院申請調查取證的情形。同時(shí)，我們也明白，權利的賦予固然重要，但若只設定權利，卻不提供權利不能實(shí)現或受到侵害時(shí)的救濟途徑，那么，這項權利對于當事人來(lái)說(shuō)也就形同虛設了。所以，《規定》第十九條第二款的規定可以說(shuō)就體現出了轉型后民事訴訟對當事人權利的尊重和有效保障。在該款中規定：人民法院對當事人及其訴訟代理人的申請不予批準的，應當向當事人或其訴訟代理人投遞通知書(shū)。當事人及其訴訟代理人可以在收到通知書(shū)的越日起三日內向受理申請的人民法院申請復議一次。人民法院應當在收到復議申請之日起五日內作出答復。
�。�2）、庭審中法官職權行為的規范化
在庭審過(guò)程中，法官的職責就是組織雙方當事人有序高效質(zhì)證，確立雙方當事人爭議點(diǎn)所在，確認正當的證據材料，主持辯論，為裁判提供符合要求的證據�！兑幎ā吩谄渲畜w現法官職權的規范化的主要是：在質(zhì)證中貫徹“當事人質(zhì)證”，確立爭議焦點(diǎn)，給雙方提供充分的必要的辯論。在傳統模式下，這一過(guò)程經(jīng)常變?yōu)槭欠ü衮炞C自己預斷的過(guò)程，質(zhì)證中，要么是當事人完全倚賴(lài)法官依職權調查的證據而使當事人之間的質(zhì)證無(wú)足輕重，要么是形成當事人與法官之間進(jìn)行質(zhì)證（即法官也成了質(zhì)證主體），使得法官喪失中立性，形成法官專(zhuān)斷的庭審局面，這對保護當事人的訴訟權利、終極實(shí)現爭議的實(shí)體權利是十分不利的�！兑幎ā返谒氖邨l、第五十一條、第五十條分別就質(zhì)證主體、質(zhì)證順序、法院依當事人申請調取的證據的性質(zhì)及質(zhì)證的作了具體的規定。第四十七條中明確規定，質(zhì)證的主體只能是當事人。這樣，法官在質(zhì)證過(guò)程中的地位就規范在“組織者”這一角色上。對于人民法院依當事人申請調取的證據的性質(zhì)，第五十一條第二款中也做了說(shuō)明：這些證據應作為“提出申請一方當事人提供的證據”。這就進(jìn)一步避免了法官成為質(zhì)證主體的可能性。同時(shí)，法官依職權調取的證據也應當在庭審時(shí)出示，聽(tīng)取當事人意見(jiàn)，并就調取證據的情況向雙方當事人作說(shuō)明。使訴訟的過(guò)程更加公然、透明。第五十條及第五十一條第一款則對質(zhì)證的內容和質(zhì)證的順序作了清楚的規定。根據第五十條的規定可知，質(zhì)證所要解決的是證據是否真實(shí)、證據的形式及來(lái)源是否正當，該證據與待證事實(shí)之間有無(wú)關(guān)系，它對待證事實(shí)有沒(méi)有證實(shí)力及其證實(shí)力如何等，這一規定不但是對當事人在質(zhì)證過(guò)程中訴訟行為的引導和規制，同時(shí)也是對質(zhì)證過(guò)程中法官職權的明確。第五十一條第一款規定的質(zhì)證順序將使質(zhì)證清楚、高效地推進(jìn)。
2、 裁判中法官職權行為的規范化
庭審結束后，若雙方當事人未能達成調解或庭下和解，則法官的核心工作就是得對庭審中經(jīng)過(guò)出示、質(zhì)證的證據進(jìn)行審核認定，并依證據所能證實(shí)的案件事實(shí)依法作出裁判。在這一過(guò)程中，證實(shí)標準、認證規則及法官心證如何獲得當事人的確信一直是傳統民訴模式的心腹大患。證實(shí)標準如何直接關(guān)涉到法官在訴訟中的定位，而認證規則與心證過(guò)程的不公然則一直是當事人對法官裁判公正性產(chǎn)生懷疑的“公道”依據，它進(jìn)而又到對司法公正性的懷疑，法律的權威性也受到很大的影響。從另一個(gè)方面來(lái)看，認證規則和法官心證的不公然，也給法官裁判行為的隨意性存留了生養空間�！兑幎ā返牡诹龡l至第七十九條就針對這三個(gè)方面的題目作了詳盡的規定，我們僅就其中反映出促進(jìn)我國民訴模式轉型的兩個(gè)典型方面來(lái)討論。
�。�1）、法律真實(shí)標準的確立
3 （日）高橋宏志。辯論主義【J】法學(xué)教室，1990，（9），轉引自張衛平《體制轉型與我國民事訴訟的》。
4〔蘇〕多勃羅沃里斯基。蘇維埃民事訴訟[M]。北京：出版社，1985年版，第43頁(yè)。
5 李浩：《民事舉證責任》，政法大學(xué)出版社1993年6月版，第10頁(yè)。
6 黃宇：在其《對民事訴訟證據的證實(shí)標準的思考》一文中，他以為我國高標準低規范的證據制度——即一方面確立了客觀(guān)真實(shí)原則，另一方面立法上卻相當簡(jiǎn)略——在我國環(huán)境中存在的公道依據之一就是“實(shí)事求是”的政治原則在司法上的表現。見(jiàn)“法思網(wǎng)”2002年10月11日。
7 在羅藺《民事審判方式改革與法官司法理念的重塑》一文中，他以為“人***權、***政治在司法領(lǐng)域當然意味著(zhù)必須貫徹司法***原則，在訴訟中充分尊重當事人的主體地位和自主意志，保護當事人的訴訟權利，充分發(fā)揮其積極性和主動(dòng)性，同時(shí)有效限制法官恣意、跋扈和對職權的濫用”。載《法學(xué)》2000年第10期，第63頁(yè)。
8 同1，第84頁(yè)。
9 《民事訴訟法》第125條規定“當事人在法庭上可以提出新的證據”，一般理解為當事人的證據可以“隨時(shí)”提出。
10 景漢朝：《關(guān)于司法公正若干基本的思考》，載《理論前沿》2001年第3期。
11 《漸進(jìn)與過(guò)渡：民事審判方式改革的冷思考》，在該文中，黃先生列舉了各級法院在探索審判方式改革中所采用過(guò)的“一步到庭”、“完全由當事人舉證”及簡(jiǎn)單的“當庭質(zhì)證”等片面措施。見(jiàn)《現代法學(xué)》2000年第8期第18頁(yè)。
12 同5，第25頁(yè)。
13 王錫山譯：《民事舉證責任著(zhù)作選譯》，第97頁(yè)，轉引自李浩《民事舉證責任研究》，第32頁(yè)。
14 柴發(fā)邦 主編：《體制改革與完善訴訟制度》，中國人民公安大學(xué)出版社1991年版，第112頁(yè)。
15 肖揚：《法院、法官與司法改革》，見(jiàn)《法學(xué)家》2003年第1期，第4頁(yè)。
16 同7，第64頁(yè)。
17 見(jiàn)李國光主編：《證據規定的理解與適用》，中國法制出版社，2002年版。該書(shū)被用作司法工作者理解《規定》的指定書(shū)使用，故這一熟悉也可以以為是“立法者”的觀(guān)點(diǎn)。
18 見(jiàn)李力、韓德明：《解釋論、語(yǔ)用學(xué)和法律事實(shí)的公道性標準》，載《法學(xué)研究》2002年第5期，第4頁(yè)。
19 同14，第119頁(yè)。
20 畢玉謙：《試論民事訴訟中的經(jīng)驗法則》，見(jiàn)《中國法學(xué)》2000年第六期，第111頁(yè)。
21 同15，第5頁(yè)。
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