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《公司法》修改應追求適應性
我國的《公司法》修改工作已經(jīng)于今春正式啟動(dòng)。這次《公司法》修改應追求什么？這無(wú)疑是整個(gè)《公司法》修改中一直需要解決的問(wèn)題。對此，可以有各種不同的回答。但從根本上說(shuō)，首先要解決一個(gè)《公司法》的適應性問(wèn)題。所謂《公司法》修改的適應性，至少應包括三層意思：第一，應適應健全與發(fā)展商事公司制度的需要。1993年12月29日，我國《公司法》的頒布，標志著(zhù)我國商事公司制度的全面恢復。但是，當時(shí)人們對商事公司制度的理解主要限于果有企業(yè)改制的“現代企業(yè)制度”。今天，人們對商事公司制度的理解已遠非當初，商事公司已經(jīng)是所有投資者都可采用的一種企業(yè)形態(tài)。當公司法面對各種投資者時(shí)，它更需注意對所有投資者提供投資的均等機會(huì )和公司運營(yíng)的效率�，F代的商事公司制度不能缺少現代公司財產(chǎn)制度，也不能離開(kāi)現代公司治理制度。換言之，從一定意義上說(shuō)，現代商事公司制度應是現代公司財產(chǎn)制度與現代公司治理制度的有機結合。我們的公司法必須與其適應。第二，應適應社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的要求�！豆痉ā奉C布之時(shí)，正逢我國剛剛提出建立社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制不久，而今天則是我國社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制要走向完善之時(shí)。無(wú)疑，公司是市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的最重要的商事主體，因而《公司法》的頒布被人們視為是建立社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制的切實(shí)有效的步驟之一。同樣，完善的公司制度也是完善的市場(chǎng)經(jīng)濟體制的應有之意。因此，《公司法》的修改必須適應完善市場(chǎng)經(jīng)濟體制的需要。完善的市場(chǎng)經(jīng)濟體制應是既充分發(fā)揮市場(chǎng)機制的基礎作用，又充分注意其可調控性。反映到公司法上，應充分注意其任意性規范發(fā)揮作用的地位和空間，同時(shí)，應強調任意性規范和強行性規范的協(xié)調。第三，應適應全球競爭的要求。中國已加入了世界貿易組織，以此為契機，中國融入全球經(jīng)濟一體化的步伐大大加快了。在此情況下，中國公司面臨的是全球競爭，而不只是在一國范圍內的競爭。如何打造具有全球競爭力的公司，是刻不容緩的事情。并且，公司的競爭力絕不僅僅是公司自己的事情。具有全球競爭力的公司越多，一個(gè)國家的綜合國力也越強。雖然，公司競爭力不能僅依靠公司法，但完善的現代的好的公司法確實(shí)可以為公司在降低公司運營(yíng)成本、分散公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險上提供有效的制度安排。如果說(shuō)，一個(gè)國家經(jīng)濟落后會(huì )挨打，那么，一個(gè)國家商事法律制度包括公司法律制度落后，增加公司運營(yíng)成本和公司經(jīng)營(yíng)風(fēng)險，也同樣在全球經(jīng)濟競爭中挨打。顯然，公司法的適應性太重要了。當然，適應性的這三個(gè)層次是緊密聯(lián)系和一致的。完善的商事公司制度應是完善的市場(chǎng)經(jīng)濟體制的一部分，而完善的市場(chǎng)經(jīng)濟體制是適應全球競爭要求的最基本的條件。就這一意義而言，公司法的修改只要能適應健全和完善的商事公司制度的需要，也就能夠適應完善市場(chǎng)經(jīng)濟體制和全球競爭的要求。如何解決公司法修改的適應性問(wèn)題？從根本上說(shuō)，主要是兩個(gè)方面：
�。ㄒ唬┫麡O適應。
所謂消極適應，是指在《公司法》的修改中，去掉那些實(shí)踐已證明不適應市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)展的規則。
1刪除與《公司法》精神不一致的條文。
公司制度從一定意義而言就是公司法人制度。而公司法人制度的根本點(diǎn)是：股東財產(chǎn)與公司財產(chǎn)分離，公司具有獨立的財產(chǎn)權利；股東承擔有限責任；公司具有獨立人格。與其精神不一致的條文不應繼續存在于公司法之中。譬如，《公司法》第4條第一款規定：“公司股東作為出資者按投入公司的資本額享有所有者的資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權利�！钡诙钜幎ǎ骸肮鞠碛杏晒蓶|投資形成的全部法人財產(chǎn)權，依法享有民事權利，承擔民事責任�！边@表明，股東出資后僅有股權，眾多股東投資形成的財產(chǎn)屬于公司。但是，該條第三款卻又規定“公司中的國有資產(chǎn)所有權屬于國家�！彼坪鯂泄膳c其他股東不同，它既對公司享有股權，又繼續對投入公司的資產(chǎn)擁有所有權。顯然，這是不符合公司法的精神的。又如，《公司法》第120條規定：“公司根據需要，可以由董事會(huì )授權董事長(cháng)在閉會(huì )期間，行使董事會(huì )的部分職權�！苯o人的印象，似乎董事會(huì )也象股東大會(huì )一樣，僅以會(huì )議形式存在。顯然，這與董事會(huì )作為業(yè)務(wù)執行與經(jīng)營(yíng)決策機關(guān)的地位是矛盾的。
2修改《公司法》中無(wú)法操作的條文。
公司法中，有一些很難操作的條文，其典型之一是第48條。該條規定，董事會(huì )會(huì )議由董事長(cháng)召集和主持；董事長(cháng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由董事長(cháng)指定副董事長(cháng)或者其他董事召集和主持。實(shí)踐中，往往董事長(cháng)因怕罷免其職務(wù)，自己不召集和主持董事會(huì )，也不指定副董事長(cháng)或者其他董事召集和主持，使得公司無(wú)法有效運營(yíng)。如此條文，必須加以修改，以使公司更有效率。同時(shí)，公司法中有多處授權國務(wù)院作出規定的條文，但有些至今也未規定，對于這些尚存的空白應該填充。
3調整不協(xié)調的規則。
《公司法》也有相互不協(xié)調的條文，如第35條第二款規定：“股東向股東以外的人轉讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數同意；不同意轉讓的股東應當購買(mǎi)該轉讓的出資，如果不購買(mǎi)該轉讓的出資，視為同意轉讓�！憋@然，這里決定股東向股東以外的人轉讓出資，采用的是“頭數主義”。但是，《公司法》第38條將“對股東向股東以外的人轉讓出資作出決議”作為股東會(huì )職權之一，實(shí)行“資本多數決”。如此，常常引起糾紛，影響公司的有效運營(yíng)，不適應商事公司發(fā)展，應在公司法修改中加以協(xié)調。
�。ǘ┓e極適應。
即在《公司法》修改中，通過(guò)積極增加必要條文或完善已有條文，使之有利于健全商事公司制度。凡是實(shí)踐證明我國公司運營(yíng)需要，而國外也證明完善的商事公司制度不可缺少的規則，此次《公司法》修改中必須加以充實(shí)。特別是，應在以下三個(gè)方面加以改進(jìn)：
1方便出資人設立公司。
無(wú)疑，方便出資人設立公司，需要多方面的努力，但至少應作出如下低度的改革：一是降低最低注冊資本最低限額，進(jìn)一步調動(dòng)投資者設立公司的積極性；二是改變現在的資本確定制和單一的一次足額繳納的制度，改為股份公司的折中授權資本制和有限責任公司的分期繳納制；三是增加出資形式的種類(lèi)，適當提高知識產(chǎn)權出資比例；四是允許設立一人有限公司，使我國社會(huì )公眾投資者與國有股、外資股享受同樣待遇。
2完善公司治理。
在立法中應采取更有效的措施，方便股東行使股東權，保護和實(shí)現所有股東的權益；設置董事注意義務(wù)和忠實(shí)義務(wù)的一般條款，進(jìn)一步完善和強化董事義務(wù)；改變現行公司法監督機關(guān)薄弱的狀況，建立可供選擇的健全的監事會(huì )制度和獨立董事制度，增加監督的有效性。必須重視信息資源在公司治理中的功能與作用，使董事有權從經(jīng)理那里獲得必須了解的信息，使監事有權從董事、經(jīng)理那里獲得其監督所必要的信息。就監事會(huì )監督的實(shí)效性而言，必須注意監事的知情權在行使監督權中的地位。除董事會(huì )定期向監事會(huì )提交財務(wù)會(huì )計報告外，還應在必要時(shí)，要求董事會(huì )就其公司經(jīng)營(yíng)的重大問(wèn)題或突發(fā)性問(wèn)題向監事會(huì )報告。公司治理中，還應尊重利益相關(guān)者的利益。
應通過(guò)此次公司法修改加強對中小股東的保護：設置控制股東義務(wù)，防止控制股東濫用支配權；增加股東訴訟，包括股東直接訴訟和股東代表訴訟，以增加救濟措施；
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