對上市公司信息失真賠償兩個(gè)程序問(wèn)題的思考

股票上市公司在其持續信息公開(kāi)文件中因虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏（以下稱(chēng)假疵信息公開(kāi)）致使投資者因此做出錯誤判斷，造成財產(chǎn)損失的，該股票的發(fā)行人、承銷(xiāo)商及其上述機構中負有責任的董事、監事、經(jīng)理和中介機構，應承擔賠償責任①。1998年年末，上海市的有關(guān)人民法院正式受理了兩起投資者訴上市公司虛假陳述的賠償案件②，雖然由于諸多因素，這兩起案件的審理最終或被駁回、或不了了之，但法院對此類(lèi)案件的受理，使許多因上市公司瑕疵信息公開(kāi)遭受損失的投資者看到了希望，從而在客觀(guān)上正式啟動(dòng)了此類(lèi)訴訟。由于此前雖然法律法規中，有關(guān)于股票發(fā)行人及其他責任主體如果有虛假記載應承擔民事賠償責任的規定，但各級人民法院并未正式受理過(guò)此類(lèi)案件。而無(wú)論是已經(jīng)受理并正在處理此類(lèi)案件的人民法院，還是已收到訴狀，但尚未正式立案的人民法院，在是否受理、如何處理此類(lèi)糾紛上，都將面臨諸多訴訟程序上的困難。本文將根據我國有關(guān)法律法規的規定，就人民法院受理和審理此類(lèi)案件的有關(guān)訴訟程序問(wèn)題，進(jìn)行初步的探討。

　　一、關(guān)于訴訟主體

　　根據《中華人民共和國民事訴訟法》第49條和108條的規定，任何自然人、法人或其他組織在其民事合法權益受到侵害時(shí)，都可以向人民法院提起民事訴訟，要求加害人進(jìn)行民事賠償或承擔其它民事責任。證券投資者是有一定特殊性的民事活動(dòng)群體，“一般來(lái)說(shuō)，個(gè)人買(mǎi)賣(mài)和持有股票，目的在于獲取紅利或股票增值，而不在于對某公司的經(jīng)營(yíng)管理的影響和控制”③，證券投資者這種以承擔必要、合理的風(fēng)險為前提而獲取收益的行為④，既符合法律又合乎情理，當無(wú)可非議。與普通的各類(lèi)市場(chǎng)相比，證券二級市場(chǎng)是一種比較特殊的交易場(chǎng)所，交易雙方不進(jìn)行面對面的在直接交易，完全不同于一般意義上的對價(jià)交易，因此，決定投資者是否參與交易和交易最終成立與否的前提和基礎，是上市公司對信息公開(kāi)內容真實(shí)性的、無(wú)假疵的擔保和投資者對市場(chǎng)正當風(fēng)險的合理預期。如果上市公司在其信息公開(kāi)文件中迸行虛假記載、誤導性陳述或有重大遺漏，人為地破壞了這種動(dòng)態(tài)的平衡關(guān)系，將直接影響到證券市場(chǎng)投資主體進(jìn)行交易的基礎，給投資者造成損害，其加害者應當賠償受害的投資者由此遭受的經(jīng)濟損失。盡管證券交易活動(dòng)是在兩個(gè)投資主體之間進(jìn)行，并非在投資者與上市公司之間進(jìn)行，但因為投資者相互間交易的發(fā)生是在上市公司作出信息公開(kāi)文件無(wú)瑕疵擔保的前提下進(jìn)行的，交易的物品也是上市公司所提供的。因此，當投資者因上市公司信息公開(kāi)文件有瑕疵時(shí)，我們認為，任何因此而遭受損失的投資者均可以作為原告提起訴訟，要求有關(guān)責任主體承擔民事賠償責任。

　　根據《中華人民共和國公司法》第212條、《中華人民共和國證券法》第63條以及《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第12條、第22條的規定，在上市公司瑕疵信息公開(kāi)中承擔責任的主體主要有：股票發(fā)行人、承銷(xiāo)該股票的證券公司、其他中介機構以及發(fā)行人和承銷(xiāo)的證券公司中負有責任的負責人等。而其他中介機構則包括會(huì )計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構等等。如果投資者因上市公司在其初公開(kāi)或持續信息公開(kāi)中有虛假記載、誤導性陳述或重大遺漏而遭受財產(chǎn)損失的，依照法律法規的規定�？梢韵蛏鲜鲐熑沃黧w中的任何一個(gè)提起損害賠償訴訟，而不是以證券市場(chǎng)交易的另一方主體（即股票出售者）為被告進(jìn)行訴訟，至于相關(guān)被告之間是否存在連帶責任關(guān)系，根據有關(guān)法律法規的規定和上市公司中作出信息真實(shí)性擔保承諾的董事會(huì )成員應承擔連帶責任，除非個(gè)別董事在董事會(huì )決議時(shí)持有異議并有書(shū)面記載，而上市公司、承銷(xiāo)商以及會(huì )計師事務(wù)所、審計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構之間則不存在連帶責任關(guān)系，各自承擔相應的責任，彼此獨立地成為被告⑤。就受害人而言，因其在具體責任確定之前，根本無(wú)法知曉責任主體之間的分工和界限。因此，我們認為，只要持續信息公開(kāi)文件中有前述瑕疵的內容，投資者既可以以發(fā)行人為被告，向人民法院提起訴訟，也可以以應負有責任的其他責任主體為被告提起訴訟。以法律關(guān)系為基礎，受害者可以以某一加害人單獨為被告提起訴訟，也可以以所有的責任主體為共同被告提起訴訟，而共同被告之間的責任劃分，則應有人民法院根據被告之間的約定或法律法規的規定進(jìn)行判定，不應強求受害者在起訴時(shí)必須對有關(guān)當事人的責任作出界定，也無(wú)須受害者舉證證明加害者之間有無(wú)連帶關(guān)系。

　　二、管轄問(wèn)題

　　由于承擔援疵信息公開(kāi)賠償責任的主體較多，既有股票發(fā)行人、承銷(xiāo)的證券公司及其發(fā)行人、承銷(xiāo)的證券公司中負有責任的董事、監事、經(jīng)理；也有為證券的發(fā)行、上市和交易出具審計報告、資產(chǎn)評估報告、法律意見(jiàn)書(shū)的審計師事務(wù)所、會(huì )計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機構等。投資者如果因瑕疵信息公開(kāi)而遭受財產(chǎn)損失，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第18條、第22條和第I29條的規定，投資者可以向上述任何一責任主體住所地或經(jīng)常居住地的人民法院提起訴訟。而實(shí)踐中，上列責任主體所居地域極其廣泛，有時(shí)，同樣的加害事實(shí)造成的損害賠償的受害者可能會(huì )有數十個(gè)、幾百甚至幾千個(gè)，

　　若依據民事訴訟法中“原告就被告”的原則性規定，就會(huì )造成各被告所在地人民法院都具有案件合法管轄權的情形。特別是當上述發(fā)行人或承銷(xiāo)的證券公司的董事、監事、經(jīng)理等人員被依法追究刑事責任時(shí)，則可能根據《中華人民共和國民事訴訟法》第23條（四）的規定，全國任何一個(gè)有證券交易營(yíng)業(yè)場(chǎng)所的人民法院均可能有管轄權，勢必導致管轄權的重疊乃至沖突，而由于審判人員的素質(zhì)和對法律規定的理解與掌握的差異，不排除對同一類(lèi)事實(shí)的案件，不同地方的人民法院作出不同甚至相反判決的可能。為避免此類(lèi)現象的發(fā)生，我們建議最高人民法院盡快制定相關(guān)司法解釋?zhuān)�以指導各級人民法院對此�?lèi)案件的審理。

　　在我看來(lái)，對假疵信息公開(kāi)的案件，盡管許多人民法院均可能會(huì )有管轄權，但各地的人民法院在受理此類(lèi)案件時(shí)，應充分考慮審理此類(lèi)案件的訴訟成本問(wèn)題。一般來(lái)說(shuō)，此類(lèi)案件的侵權事實(shí)或違約事實(shí)是比較清楚的，受害人可能會(huì )舉出受瑕疵信息公開(kāi)影響而買(mǎi)人或賣(mài)出該股票的交割單等證據，以證明實(shí)際損失的發(fā)生與存在。但在確定責任主體時(shí)卻又異常困難。而人民法院在審理這類(lèi)案件時(shí)，也需要前往上市公司、證券登記結算中心、證券交易服務(wù)機構等，進(jìn)行調查取證。一個(gè)距離上市公司和其他被告均比較遠的地方人民法院受理此類(lèi)案件，調查取證必定會(huì )遇到諸多困難，因調查取證而計人訴訟成本的支出費用也必然會(huì )相當可觀(guān)，這會(huì )給當事人造成較大的經(jīng)濟負擔。目前許多人民法院暫不受理此類(lèi)案件，多與此有關(guān)系，許多當事人沒(méi)有提起訴訟，也是懼于此類(lèi)因素的考慮。

　　從便于當事人訴訟、便于人民法院查清案情和有利于判決執行的角度考察，證券交易所所在地的人民法院受理并審理此類(lèi)案件較為合理，相應的訴訟成本也較低。單從表面看，似乎訴訟當事人為解決糾紛，需要千里迢迢到證券交易所所在地上�；蛏钲谌テ鹪V，成本不低。但事實(shí)上，可以明確的是，任何一個(gè)人民法院，審理此類(lèi)案件的法官都需要到證券交易所所在地的有關(guān)部門(mén)，進(jìn)行事實(shí)的核查和取證，所以從終極成本看，由交易所所在地人民法院受理此類(lèi)案件的成本相對而言可能是最低的，況且交易所本身負有對上市公司實(shí)施監督管理的職能，這也

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