完善我國網(wǎng)上證券交易立法的思考

摘 要：網(wǎng)上證券交易在我國已經(jīng)展開(kāi)，但國內有關(guān)法律和金融規章卻甚為不完善。本文結合國內立法的現狀和證券公司開(kāi)展網(wǎng)上證券交易的實(shí)踐，對網(wǎng)上證券交易立法的完善進(jìn)行了探討。認為應當盡快健全網(wǎng)上證券交易的立法體系，注重加強對投資者的保護，在具體的立法內容上，應注意對市場(chǎng)準入、電子簽名及其認證、證券公司與投資者之間的權利義務(wù)、信息披露、法律責任的承擔、跨國交易的管轄權和準據法等問(wèn)題的規制。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)上證券交易；電子商務(wù)；信息披露；法律責任；管轄權；準據法

一、完善我國網(wǎng)上證券交易立法的必要性和緊迫性

自1992年美國的E-Trade公司在全球率先開(kāi)展網(wǎng)上證券交易以來(lái)，以網(wǎng)絡(luò )為基礎的網(wǎng)上證券交易業(yè)務(wù)正蓬勃興起。在我國，中國華融信托公司湛江營(yíng)業(yè)部也于1997年3月開(kāi)辦了網(wǎng)上證券交易業(yè)務(wù)，成為全國第一家網(wǎng)上證券交易營(yíng)業(yè)部，隨后閩發(fā)證券、國通證券、國泰君安證券、華夏證券等也紛紛推出了自己的網(wǎng)上證券交易系統。據證監會(huì )的統計數據顯示，截止2002年12月底，我國網(wǎng)上證券委托交易量占滬深交易所的比例已上升到12.02%，網(wǎng)上開(kāi)戶(hù)數508.10萬(wàn)戶(hù)，占證券市場(chǎng)總開(kāi)戶(hù)數的比例已經(jīng)達到14.78%。①

盡管網(wǎng)上證券交易在我國得到了很大的發(fā)展，但是國內有關(guān)法律和金融規章卻甚為不完善，具體表現為：

（一）電子化交易的基礎立法呈空白狀態(tài)。對諸如電子簽名的構成要件、法律效力、電子認證機構的資格與責任等基礎問(wèn)題均無(wú)明確的規定，這使得網(wǎng)上證券交易中當事人的法律地位和權責關(guān)系很不明晰。而在國外，已有不少?lài)�家為電子化交易制定了�?zhuān)門(mén)的法律，如意大利1997年制定了《數字簽名法》、新加坡1998年出臺了《電子交易法》、澳大利亞1999年頒布了《電子交易法》、美國統一州法委員會(huì )也于1999年通過(guò)了《統一電子交易法》并向各州推薦等。這些立法為網(wǎng)上證券交易提供了基本的法律基礎，對網(wǎng)上證券交易有關(guān)法律問(wèn)題的解決具有非常重要的意義。

（二）網(wǎng)上證券交易的專(zhuān)門(mén)立法不健全。目前，我國專(zhuān)門(mén)規范網(wǎng)上證券交易的立法主要是證監會(huì )于2000年4月頒布的《網(wǎng)上證券委托暫行管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《暫行辦法》）和《證券公司網(wǎng)上委托業(yè)務(wù)核準程序》等金融規章。這些規章對促進(jìn)網(wǎng)上證券交易的健康發(fā)展無(wú)疑具有積極的作用，但是其存在著(zhù)明顯的缺陷，即尚未對網(wǎng)上證券交易業(yè)務(wù)中的一些關(guān)鍵法律問(wèn)題，如證券公司與投資者的關(guān)系、證券公司與網(wǎng)絡(luò )服務(wù)商的關(guān)系、當事人的法律責任等進(jìn)行規定，而且已制定的管理規范本身也過(guò)于簡(jiǎn)略，難以保證網(wǎng)上證券交易的安全。正因為此，實(shí)踐中有的證券公司對投資者利益保護不充分，在合同中訂立有對投資者歧視或不公平的條款；也有的證券公司不顧技術(shù)和管理條件的局限，片面拓展業(yè)務(wù)規模和追求創(chuàng )新，增大了網(wǎng)上交易的風(fēng)險。②

（三）與網(wǎng)上證券交易相關(guān)的傳統立法滯后。隨著(zhù)網(wǎng)上證券交易的發(fā)展，一些現有的傳統立法已經(jīng)不適應其需要。例如，我國《證券法》對信息披露作了規定，但是對通過(guò)網(wǎng)絡(luò )發(fā)送信息的合法性尚未加以嚴格確認，對通過(guò)網(wǎng)絡(luò )發(fā)布謠言或其他擾亂證券市場(chǎng)秩序的行為制裁也缺少可操作的法律條文；在網(wǎng)上證券交易中，完成交易的各方需通過(guò)無(wú)紙化的電子票據來(lái)進(jìn)行支付和結算，而我國《票據法》并不承認經(jīng)過(guò)電子簽名認證的非書(shū)面電子票據的支付和結算方式等，這些妨礙了網(wǎng)上證券交易業(yè)務(wù)的順利開(kāi)展。

（四）網(wǎng)上證券交易的國際協(xié)調立法缺失。由于因特網(wǎng)的無(wú)國界性，網(wǎng)上證券交易的跨國化十分方便，而各國在立法上存在差異，發(fā)生糾紛時(shí)將面臨法律適用的沖突問(wèn)題，因此，有必要制定網(wǎng)上證券交易的國際協(xié)調法律規范。但目前，在我國尚欠缺這方面的立法，這不僅會(huì )影響我國網(wǎng)上證券交易的國際化發(fā)展，而且可能引發(fā)國家與國家之間的沖突。

鑒于此，我國立法機關(guān)和證券監督管理部門(mén)應重視網(wǎng)上證券交易立法的完善。

二、完善我國網(wǎng)上證券交易立法的構想

（一）在立法體系的架構上，首先應注意基礎立法與專(zhuān)門(mén)立法的配套建設�；�礎立法的當務(wù)之急，是借鑒國外經(jīng)驗制定系統的電子交易法，尤其是應借鑒美國、澳大利亞、新加坡等國的立法經(jīng)驗，使我國立法保持相對的先進(jìn)性和前瞻性。同時(shí)，證監會(huì )應就《暫行辦法》等專(zhuān)門(mén)規范網(wǎng)上證券交易的規章作進(jìn)一步完善，尤其是要解決有關(guān)當事人的權利義務(wù)及風(fēng)險的分擔等問(wèn)題。其次，應及時(shí)修改或補充《證券法》、《票據法》等相關(guān)傳統立法，以適應網(wǎng)上證券交易發(fā)展的需要。再次，要積極參與國際合作，建立有關(guān)網(wǎng)上證券交易的國際協(xié)調法律制度。

（二）在價(jià)值取向上，有關(guān)立法應注意對投資者的保護。由于在網(wǎng)上證券交易中證券公司始終處于優(yōu)勢地位，有關(guān)交易信息和資金信息都掌握在證券公司手中，有的證券公司也利用優(yōu)勢地位制訂對自己有利的格式化合同，因此，立法應傾向于保護投資者，尤其要注意禁止委托交易合同中對投資者的各種不公平的規定，并應在風(fēng)險分擔等方面給投資者以保護。

（三）在具體的立法內容上，應特別注意以下幾點(diǎn)的規制：

1、市場(chǎng)準入

為保證網(wǎng)上證券交易的安全，立法需設置市場(chǎng)準入的條件，這些條件至少應包括以下幾方面：

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