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我國行政法的淵源:反思與重述
我國行政法淵源在20年間幾經(jīng)變遷。對行政法淵源的理解,大體定位在、法規、規章和法律解釋等制定法層面上。這一主流觀(guān)點(diǎn)體現了我國學(xué)者在特定情境中,面對國家治理困難,構建行政法治的一種努力。鑒于主流觀(guān)點(diǎn)所面臨的困境,一些學(xué)者試圖對它加以修正,但法律淵源作為法律存在形式和執法依據這一基本命題還沒(méi)有根本動(dòng)搖。本文將反思我國行政法淵源的性質(zhì),并把法律淵源理解為一種法律論據,即闡述一種法律制度或者爭辯一條法律規范時(shí),可以使用的形式多樣、具有說(shuō)服力的論據。在此基礎上,本文提出并闡述法律淵源應當包括一般法律原則、民間習慣、行政慣例和司法判例、法律學(xué)說(shuō)、比較法等非制定法因素;在權威機關(guān)制定和認可的淵源中,本文還討論了憲法、國際條約的司法適用效力,以及其他規范性文件(行政規定)。最后,本文探討如何整合各種法律淵源,以及各種法律淵源之間是否存在、在什么意義上存在優(yōu)先關(guān)系。
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