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試析經(jīng)濟發(fā)展方式轉變背景下提倡性規范的價(jià)值體系
論文摘要 轉變經(jīng)濟發(fā)展方式成為“十二五”的核心內容，現代法律在法的現代精神的指導下，孕育出提倡性規范模式。依靠其非強制性和法律后果非制裁性的原則，提倡性規范在加快轉變經(jīng)濟發(fā)展方式的社會(huì )背景下，通過(guò)鼓勵、引導、激勵等途徑實(shí)現其在當代社會(huì )的價(jià)值，成為維護社會(huì )秩序、促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展和社會(huì )進(jìn)步的重要力量和工具。
論文關(guān)鍵詞 轉變經(jīng)濟發(fā)展方式 提倡性規范 價(jià)值
法律作為一種社會(huì )規范，其對社會(huì )秩序和社會(huì )經(jīng)濟的影響總是通過(guò)一定的調整方法實(shí)現的。經(jīng)濟法作為法律部門(mén)之一，被視為經(jīng)濟關(guān)系的調節器，而經(jīng)濟法欲使經(jīng)濟關(guān)系客觀(guān)有效地接受法律調整而轉化為法律秩序，則完全依賴(lài)于經(jīng)濟法調整方法的運用。傳統存在的經(jīng)濟法調整方法，包括強制性規范、任意性規范以及提倡性規范，各個(gè)調整性規范各有利弊，而在當今社會(huì )發(fā)展正處于轉型時(shí)期的階段，提倡性規范的理論研究和實(shí)踐展開(kāi)受到越來(lái)越多人的重視。
一、法的現代精神的企望：提倡性規范的應用與實(shí)踐
“法的精神是法律制度的靈魂或中樞神經(jīng)。”以法的精神為中心，法律體系得以構建，它支配著(zhù)對社會(huì )經(jīng)濟、政治、文化進(jìn)行的法律性制度安排，指引和制約著(zhù)對法律資源及其他資源的社會(huì )性配置，體現著(zhù)一定階段背景下的法律價(jià)值。經(jīng)濟基礎決定上層建筑，法的精神作為一種上層建筑，是由一定的經(jīng)濟基礎，即一定的社會(huì )生產(chǎn)關(guān)系決定的，這說(shuō)明，法的精神具有鮮明的時(shí)代性特征。不同時(shí)代的法律具有不同的法律精神，其所體現的主旨和內涵是區別存在的。如，在古代中國，法的精神通常被定義為“定紛止爭”、解決社會(huì )矛盾和有效控制社會(huì )，作為一種統治階級意志的體現，其同時(shí)也被定義為統治人民、鉗制思想的階級統計工具依據;而在當代中國，法的精神遠遠不限于僅建立和維護良好的社會(huì )秩序，隨著(zhù)人們物質(zhì)生活需求的增長(cháng)，人們對法律的期待也在逐漸提高，包括推動(dòng)社會(huì )經(jīng)濟、政治、文化的進(jìn)步和發(fā)展在內的多方面法律需求，使得當代法的精神內容充溢，涵義豐富。“單純解決糾紛的法律制度已經(jīng)不能滿(mǎn)足人們的需要，不能得到富有時(shí)代精神的評價(jià)。”
立足于當前社會(huì )轉型和發(fā)展方式轉變時(shí)期，現代法的精神的應該包括五項內容：“權利本位、契約自由、效率居先、宏觀(guān)調控、人文主義。”豏提倡性規范的運用實(shí)踐與法的現代精神有著(zhù)緊密的契合點(diǎn)：民法中的“意思自治”與“契約自由”原則，通過(guò)提倡性規范引導和規范民事行為，在尊重了當事人意思自治的基礎上，有效維護正常的民事活動(dòng)秩序，體現了法的權利本位與契約自由的精神;經(jīng)濟法是管理者管理之法，國家分別通過(guò)“宏觀(guān)調控”和“市場(chǎng)規制”中的提倡性規范對市場(chǎng)經(jīng)濟關(guān)系進(jìn)行調節，在兼顧公平的基礎上，奉行效率優(yōu)先原則，體現了法的“效率居先”和“宏觀(guān)調控”精神;而“人文主義”精神則作為一種社會(huì )文化底蘊貫穿于所有法律部門(mén)之中，相應的提倡性規范也與之契合。
“十二五”規劃對我國社會(huì )、經(jīng)濟、政治、文化的各方面的發(fā)展提出了更高的要求，在加快轉變經(jīng)濟發(fā)展方式的發(fā)展要求下，現代法必須充當維護和促進(jìn)社會(huì )經(jīng)濟政治的有效力量�，F代法的精神企望并要求提倡性規范的理論研究與實(shí)踐展開(kāi)，這也是提倡性規范得以發(fā)展和落實(shí)的前提和基礎。
二、提倡性規范的理論闡述
(一)提倡性規范的含義和特征
提倡性規范，也稱(chēng)倡導性規范、引導性規范、鼓勵性規范和非強制性規范，是相對于強制性規范和任意性規范而言的一種法律調整方式，它是指“規定在一定條件下，鼓勵、提倡人們?yōu)榛虿粸槟撤N行為的規范。”豐也即，在一定限度和范圍內，通過(guò)鼓勵、提倡和引導等非強制性方法要求倡導人們作為或者不作為某種行為的規范形式。提倡性規范的法律特征主要表現在以下幾個(gè)方面：
1.非強制性
“法是強制性因素與非強制性因素的對立統一，不能過(guò)分強調法的強制性，而忽視或否認法的非強制性。”豑因此，在認識理解一個(gè)部門(mén)法時(shí)，必須兼顧該法的強制性與非強制性。非強制性特征是提倡性規范最顯著(zhù)的特征之一。提倡性規范的通過(guò)倡導性或鼓勵性的條款，引導和激勵人們向著(zhù)正義、公平、高效率的方向行為，從而使人們規避邪惡或其他不公平、無(wú)效率或低效率的方向，并不以強制性的命令或措施強迫人們作為或不作為某種行為，這也是提倡性規范最主要的調整方式和途徑。
2.法律后果的非制裁性
法律后果通常包括積極的法律后果和消極的法律后果。傳統的法學(xué)研究中，各家學(xué)者提及“法律后果”，大多會(huì )將此“法律后果”狹義化，認為“法律后果”便是指消極的法律后果，并將其與“責任”、“懲罰”、“制裁”等相聯(lián)系。在提倡性規范的運行過(guò)程中，其法律后果呈現出非制裁性的特征，即：違法了提倡性規范的行為，并不會(huì )受到法律責任的追究與制裁;而遵守并踐行了提倡性規范，并成效顯著(zhù)者則可能得到嘉獎。提倡性規范的這種法律特征，成為促進(jìn)人們遵紀守法、追求高效率的內在動(dòng)力，是在當前轉變經(jīng)濟發(fā)展方式的階段應當提倡和推行的法律規范方式。
3.規范政策性
古往今來(lái)，政策與法律始終有著(zhù)密不可分的聯(lián)系。提倡性規范作為法律內容的表現載體之一，其與國家政策本身就有著(zhù)天然的聯(lián)系。提倡性規范以法律形式體現出政策特征，跟蹤并反映社會(huì )現實(shí)，在不同時(shí)期不同階段，滿(mǎn)足不同標準的社會(huì )、經(jīng)濟、政治、文化等方面的需求。在法律運行與實(shí)踐中，提倡性規范通過(guò)對某行業(yè)的鼓勵和倡導，來(lái)促進(jìn)該行業(yè)的發(fā)展。例如，國家為了發(fā)展教育事業(yè)，鼓勵各種社會(huì )力量辦學(xué);為了擴大就業(yè)和加快城鎮化進(jìn)程，而鼓勵中小企業(yè)的發(fā)展;國家為了控制人口數量和人口結構，鼓勵計劃生育，鼓勵環(huán)保，鼓勵科研，鼓勵引進(jìn)外資，鼓勵和支持民族地區經(jīng)濟文化教育的發(fā)展……雖然這些政策的實(shí)施，所依靠的法律規范不僅僅是提倡性規范，但是提倡性規范在這些政策的實(shí)施中廣泛地存在著(zhù)并發(fā)揮著(zhù)重要的作用。
4.內容的引導性
內容的引導性是提倡性最顯而易見(jiàn)的特征。正如上文所言，提倡性規范通過(guò)非強制性、非制裁性的調整方法，采用鼓勵、誘導等方式對人們的行為進(jìn)行引導和指引。“它只是提倡和誘導交易關(guān)系的當事人采取特定的行為模式，以求最大限度地實(shí)現自身的利益，猶如陡峭山路上的指示牌，目的在于提醒路人注意自身安全。”豒提倡性規范以非“強迫”的“勸導”性表述，引導人們向著(zhù)利益最大化的方向前進(jìn)。
(二)當前經(jīng)濟法中提倡性規范的立法現狀
提倡性規范作為經(jīng)濟法重要的調整方法之一，在所有經(jīng)濟法立法中廣泛存在，其以倡導、鼓勵性的條款表達來(lái)規整一定范圍內的社會(huì )經(jīng)濟關(guān)系，成效顯著(zhù)。例如，《反不正當競爭法》第4條規定“國家鼓勵、支持和保護一切組織和個(gè)人對不正當競爭行為進(jìn)行社會(huì )監督。”;《產(chǎn)品質(zhì)量法》第6條“國家鼓勵推行科學(xué)的質(zhì)量管理方法，采用先進(jìn)的科學(xué)技術(shù)，鼓勵企業(yè)產(chǎn)品質(zhì)量達到并且超過(guò)行業(yè)標準、國家標準和國際標準。對產(chǎn)品質(zhì)量管理先進(jìn)和產(chǎn)品質(zhì)量達到國際先進(jìn)水平、成績(jì)顯著(zhù)的單位和個(gè)人，給予獎勵。”;《消費者權益保護法》第6條“國家鼓勵、支持一切組織和個(gè)人對損害消費者合法權益的行為進(jìn)行社會(huì )監督。”;《勞動(dòng)法》第6條“國家提倡勞動(dòng)者參加社會(huì )義務(wù)勞動(dòng)，開(kāi)展勞動(dòng)競賽和合理化建議活動(dòng)，鼓勵和保護勞動(dòng)者進(jìn)行科學(xué)研究、技術(shù)革新和發(fā)明創(chuàng )造，表彰和獎勵勞動(dòng)模范和先進(jìn)工作者。”;《中小企業(yè)促進(jìn)法》第20條“國家鼓勵各種擔保機構為中小企業(yè)提供信用擔保。”、第21條“國家鼓勵中小企業(yè)依法開(kāi)展多種形式的互助性融資擔保。”……諸如此類(lèi)的提倡性規范不勝列舉，這些可觀(guān)的數量及結構組成，不僅彰顯了提倡性規范在經(jīng)濟法立法中的重要地位，更昭明了提倡性規范立法的發(fā)展方向。
如今“十二五”階段步履而至，加快“轉變經(jīng)濟發(fā)展方式”已與昨日加快“轉變經(jīng)濟增長(cháng)方式”不同�？唆敻衤赋觯�“東亞的經(jīng)濟增長(cháng)可以用要素投入的增加來(lái)解釋?zhuān)皇菤w因于全要素生產(chǎn)率的提高。”新時(shí)代背景下的經(jīng)濟發(fā)展方式轉變，必須“依賴(lài)全要素生產(chǎn)率的提高”，依賴(lài)于科學(xué)技術(shù)、教育水平、產(chǎn)業(yè)效率等各方面因素的提升，提倡性規范的提出與運用，在鼓勵和引導這些因素的高校發(fā)展和和諧進(jìn)程有著(zhù)巨大的價(jià)值意義。
三、經(jīng)濟發(fā)展方式轉變背景下提倡性規范的價(jià)值體系分析
在加快經(jīng)濟發(fā)展方式轉變的大背景下，提倡性規范在迎合“理性經(jīng)濟人”的效益需求、落實(shí)社會(huì )規范功能、引導良善道德體系等方面有著(zhù)重要價(jià)值。
(一)規范性?xún)r(jià)值
規范性?xún)r(jià)值，是提倡性規范作為法律調整方法最主要的價(jià)值內容，是提倡性規范發(fā)揮法律基礎功能的重要提前。提倡性規范以其獨特的引導、鼓勵和誘導等肯定性機制，通過(guò)對獎勵和懲罰的區別性對待，對不同領(lǐng)域的社會(huì )關(guān)系進(jìn)行有效的規范和調整，在落實(shí)了法律規范功能的同時(shí)，以非強制性手段提高了人們的積極性，不僅能夠有效維護法律的權威，更在人性化的基礎上促進(jìn)了社會(huì )經(jīng)濟的發(fā)展。
“法的發(fā)展將從以懲罰機制為主逐漸向以獎勵機制為主。”這為提倡性規范的生存和發(fā)展空間提供有力的理論支持。隨著(zhù)國家對社會(huì )生活管理職能的逐步擴大，國家將重心由過(guò)去的“注重現存秩序的消極維護”轉移到“組建新秩序的積極促進(jìn)”上，在這個(gè)過(guò)程中，提倡性規范具備著(zhù)天生的優(yōu)勢。在“十二五”這個(gè)特殊時(shí)期，社會(huì )轉型與發(fā)展方式轉變在客觀(guān)上需要我國構建一種社會(huì )新秩序。在此背景下，提倡性規范的優(yōu)勢和作用將被淋漓盡致地發(fā)揮。
轉變經(jīng)濟發(fā)展方式，要求生產(chǎn)要素效率的提高，而生產(chǎn)效率的提高離不開(kāi)技術(shù)的進(jìn)步，離不開(kāi)教育水平和勞動(dòng)者的素質(zhì)，特別是勞動(dòng)者的創(chuàng )新能力和社會(huì )的創(chuàng )新環(huán)境，在優(yōu)化產(chǎn)業(yè)結構的要求下，新的發(fā)展方式必須拋棄那種主要依賴(lài)勞動(dòng)密集型和廉價(jià)勞動(dòng)力來(lái)實(shí)現增長(cháng)的產(chǎn)業(yè)發(fā)展方式。新秩序、新方式的推行和運用，借助于經(jīng)濟法立法中的提倡性規范，通過(guò)鼓勵有利行為，遏制不利后果，規范性的調整社會(huì )關(guān)系，并將取得事半功倍的效果 。
(二)經(jīng)濟性?xún)r(jià)值
經(jīng)濟性?xún)r(jià)值，是指提倡性規范作為一種關(guān)于法律規范在成本、效益配置的價(jià)值表現，是衡量一部法律是否具有效率的重要參考之一。從法經(jīng)濟學(xué)的角度出發(fā)，提倡性規范具有顯著(zhù)地經(jīng)濟性?xún)r(jià)值，其中，最引人注目的便是大大節約了經(jīng)濟法的運行成本，避免了不必要的人力、無(wú)力和財力的損失，同時(shí)，也保障了經(jīng)濟法對社會(huì )經(jīng)濟的促進(jìn)作用。
1.節約成本方面
經(jīng)濟法的成本包括了經(jīng)濟法的立法成本、執法成本和司法成本。因其獨特的規范模式和方式，提倡性規范能夠大大地節約經(jīng)濟法的創(chuàng )制和運行成本。提倡性規范通過(guò)鼓勵和誘導方式，促使人們作為高效率、大利益的行為，通過(guò)獎勵對作為優(yōu)秀的主體予以嘉獎，這種自發(fā)的激勵機制是促使人們自覺(jué)遵紀守法、積極能動(dòng)地從事符合社會(huì )利益的事業(yè)，引導人們的行為符合社會(huì )發(fā)展的需要，這就促使了法的運行成本的降低。同時(shí)，提倡性規范的調整模式區別于傳統的消極被動(dòng)調整模式，其法律后果的非制裁性特征也大大節省了經(jīng)濟法相關(guān)的司法資源。
2.提高效率方面
中南財經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院教授劉大洪認為：制度改革的方式可以分為兩種，一種是自上而下的強制性制度變遷，以國家政府為主體，以強制為特征;一種是自下而上的需求主導性制度變遷，以群眾(市民、民眾)為主，以自發(fā)和誘致性為特征。通過(guò)對二者的比較，我們發(fā)現在現代社會(huì )，經(jīng)濟的發(fā)展和社會(huì )的轉型宜于依靠后者，即自下而上的需求主導性的發(fā)展方式，以市場(chǎng)主體的需求為主導，能夠自發(fā)的促使人們向著(zhù)需求方向從事相關(guān)的事業(yè)。提倡性規范能夠也應當在有效規范社會(huì )關(guān)系的基礎上，努力迎合社會(huì )大眾的總體需求，運用其獨特的非強制性調整方法促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展和社會(huì )轉型，這種良性而溫和的法律調整方式能激勵人們根據自身的需要，朝著(zhù)高效率的方向作為或者不作為。通過(guò)這樣的隱形調節機制，社會(huì )經(jīng)濟水平能夠得到長(cháng)足的提升，在當前轉變經(jīng)濟發(fā)展方式的時(shí)代背景下，其作用將越來(lái)越明顯，這也是提倡性規范能夠有效降低經(jīng)濟法成本的誘因之一。
上述兩個(gè)方面的經(jīng)濟性?xún)r(jià)值，是提倡性規范的應有之義，在我國社會(huì )主義法治建設的實(shí)踐中，提倡性規范已然在展現著(zhù)其價(jià)值。以《中小企業(yè)促進(jìn)法》為例，該法接近二分之一的內容均屬于提倡性規范。該法從資金支持、創(chuàng )業(yè)扶持、技術(shù)創(chuàng )新、市場(chǎng)開(kāi)拓和社會(huì )服務(wù)五個(gè)方面出發(fā)，通過(guò)各種鼓勵和倡導性措施調動(dòng)社會(huì )各主體對中小企業(yè)的支持：財政政策予以稅收優(yōu)惠，高校、科研機構給予技術(shù)支持，政府和大中小企業(yè)予以指導和幫助……各個(gè)提倡性措施致力于繁榮中小企業(yè)市場(chǎng)，“一箭多雕”，為解決就業(yè)、加快城鎮化進(jìn)程、促進(jìn)國民經(jīng)濟增長(cháng)以及優(yōu)化財產(chǎn)業(yè)結構等方面做出重大貢獻。提倡性規范在經(jīng)濟法立法中的經(jīng)濟性?xún)r(jià)值可見(jiàn)一斑。
(三)道德性?xún)r(jià)值
古往今來(lái)，道德一直被視為一個(gè)社會(huì )意識層面中的重要內容。如今，十二五規范提倡“傳承創(chuàng )新，推動(dòng)文化大發(fā)展大繁榮”，在當代轉型社會(huì )的中國，“道德風(fēng)尚建設”依然是社會(huì )不可忽視的重大問(wèn)題。從法理學(xué)角度而言，道德和法律是作為社會(huì )調整方式的兩種不同表現，二者概念不一，相互區別又相互聯(lián)系，道德對法律的完善，以及法律對道德的促進(jìn)是歷來(lái)法理研究都毫無(wú)爭議的結論。
提倡性規范雖然是非強制性的方式指引和誘導人們向著(zhù)有利于社會(huì )需求和社會(huì )利益的方向發(fā)展，但是作為一種社會(huì )關(guān)系的調整方式，其潛移默化地對社會(huì )良善道德的確立和促進(jìn)作用不容置疑。在眾多的經(jīng)濟法的提倡性規范中，存在著(zhù)大量的純道德性質(zhì)的規范內容，這些純道德性的提倡性規范，在本質(zhì)上雖然屬于法律的社會(huì )調整方式，但在事實(shí)上，它們也確實(shí)同時(shí)在構建著(zhù)當代中國的道德體系，確立著(zhù)什么善、什么是惡的道德標準，鞭策著(zhù)人們高道德素質(zhì)的形成。
在當前轉變經(jīng)濟發(fā)展方式的背景下，無(wú)論是“改革攻堅，完善社會(huì )主義市場(chǎng)經(jīng)濟體制”，還是“創(chuàng )新驅動(dòng)，實(shí)施科教興國戰略和人才強國戰略”，亦或是“綠色發(fā)展，建設資源節約型、環(huán)境友好型社會(huì )”，都需要建立在符合社會(huì )主義風(fēng)尚的良善道德之上，提倡性規范在實(shí)現此種道德性?xún)r(jià)值方面，作用不可忽視。
(四)人權性?xún)r(jià)值
基于“理性經(jīng)濟人”的設想，人們能夠根據自身的需要和實(shí)際進(jìn)行“趨利避害”的選擇，這是社會(huì )主體實(shí)現個(gè)人利益最大化的前提保障，也是社會(huì )經(jīng)濟得到長(cháng)足發(fā)展的個(gè)體支持。提倡性規范正是從對人經(jīng)濟理性的尊重出發(fā)，目的在于期望人們?yōu)橐欢ㄐ袨�，但卻不強制人們去作為，而是通過(guò)“獎勵性”收益的引導和鼓勵，讓人們自愿的去作為，體現了人性化的特征。同時(shí)，提倡性規范中相當一部分內容，如關(guān)于婦女權益、殘疾人工作權利保障、社會(huì )保障等方面的內容，都體現出現代法律對人們人文的關(guān)懷和人權的保障。
作為一個(gè)追求高度民主的社會(huì )主義現代國家，民生民權，人性人權，是在任何一個(gè)經(jīng)濟發(fā)展階段都不可遺忘的基礎和本源。如何在追求經(jīng)濟高速、可持續發(fā)展的同時(shí)，堅固民心長(cháng)城?如何在技術(shù)發(fā)達、科學(xué)蔓延的前進(jìn)途中為人權和人性留一席溫暖位置?提倡性規范是法律調整方法中的不二之選。
“十二五”藍圖已規劃，轉變經(jīng)濟發(fā)展方式的核心已確立，法律作為一種有效地社會(huì )調整方式挺身而出，在當代法的精神指導下，致力于社會(huì )秩序的維護，以及經(jīng)濟的發(fā)展與社會(huì )的進(jìn)步。強有力的規范性?xún)r(jià)值、高效益的經(jīng)濟性?xún)r(jià)值、全方位的道德性?xún)r(jià)值以及保障性的人權性?xún)r(jià)值，構成了提倡性規范在我國社會(huì )轉型時(shí)期的價(jià)值體系。在新時(shí)代背景下，提倡性規范必將在完成法律使命、促進(jìn)經(jīng)濟發(fā)展、推動(dòng)社會(huì )進(jìn)步中發(fā)揮重要作用。
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