從良法、良制到良序-現代政治文明的基本視角

從良法、良制到良序——現代政治文明的基本視角 建設政治文明，基點(diǎn)當然是建設“現代”政治文明�，F代政治文明與古典政治文明的根本差異，就是從什么樣的政治規則出發(fā)進(jìn)行政治活動(dòng)。古典的政治文明是從“橫暴權力”(government by power)強加的“惡法”出發(fā)，設計國家統治的基本制度，并達到某種政治秩序的政治文明形態(tài)�，F代政治文明與此完全不同。它是一種從“同意權力”(government by consent)出發(fā)，借助于憲政民主制度的效用，而達到社會(huì )井然有序地發(fā)展的政治文明形態(tài)。

　　現代政治文明可以簡(jiǎn)單地概括為一種從制定良法(good law)出發(fā)、借重良制 (good institution) 手段達到良序 (good order society) 狀態(tài)的文明形態(tài)。

　　制定良法 制定良法是建設現代政治文明的基礎性工作。制定良法，不是基于法律制定者良好的個(gè)人愿望，而是基于社會(huì )政治生活的實(shí)際需要；不是源于法條規定的自身美感，而是源于法條的秩序導向特性；不是為了約束社會(huì )政治生活，而是為了激活社會(huì )政治生活；不是為了制造社會(huì )緊張空氣，而是為了安頓社會(huì )心理的安全需求；不是為了法律理論的系統完整，而是為了法律實(shí)踐的有序操作。

　　第一，制定良法，在法律精神上一定要秉承“法律面前人人平等”的法治理念。這是制定良法的精神基礎�！霸诜�律面前人人平等”有兩個(gè)涵義，一個(gè)是肯定社會(huì )政治共同體成員政治自由權利的平等性。一個(gè)是肯定在法律面前沒(méi)有任何例外，人人都法律的限定范圍之內，哪怕他是法律的制定者。沒(méi)有對于社會(huì )政治共同體成員即公民的社會(huì )政治自由的法治化承諾，就沒(méi)有良法制定的法治理念。沒(méi)有對于公民守法的非例外性的承諾，就沒(méi)有法治坐實(shí)的社會(huì )空間�，F代法律之所以?xún)?yōu)越于古典法律的地方，就是它對于法律治下的社會(huì )政治共同體所有成員的一視同仁，就在于它對于共同體所有成員政治權利的一致捍衛，對于共同體所有成員違法犯罪的相同懲戒。它是祛除了所有形式的特權之后的普適法治理念坐實(shí)的產(chǎn)物。假如在一個(gè)法制體系中還有例外——不論這個(gè)例外是個(gè)人還是組織——的存在，那就意味著(zhù)由此制定出的法律法規不可能是良法，而極大可能是保護特權的“惡法”。

　　第二，制定良法，一定要將法律指定的社會(huì )政治基礎安頓在憲政民主的政治體制基石之上。這是制定良法的制度保障。制定良法的前提條件是人民主權，制定良法的先在條件是真實(shí)的人民代表制定而出的憲法。這是一個(gè)由憲政民主保證法律良性存在與作用的重要原則。憲法制定而出，并且通向了憲政，就保證了實(shí)際地秩序化社會(huì )政治生活的根本法治基礎建立起來(lái)。在“國家根本大法”的正當性有了保證的基礎上，部門(mén)法的正當性才有保證。而且憲法的正當性為部門(mén)法的正當性奠基之后，也就可以為調節各種刑事民事關(guān)系的法律奠定可靠性基礎。缺乏規范意義上的憲法和實(shí)際實(shí)行的憲政，也就缺乏了制定良法的基本社會(huì )政治制度基礎。缺乏這一制度基礎，也就注定良法之作為法律體系建立的不可能性。法律就此墮化為單純的政治控制工具，就此成為護惡的手段。

　　第三，制定良法，在法律制定程序上一定要遵守程序優(yōu)先的原則。這是制定良法的規則要求。就此顯現的是現代程序民主對于制定良法的特殊意義。法律之區分為良法與惡法的標準，除開(kāi)法治理念和憲政保障之外，還從下列標準可以加以判斷：是否有循序漸進(jìn)、嚴格依循的立法程序，依照從人民主權原則下落為憲政制度設計，再下落為民意代表制定法律的往復商談甚至交易，然后依照法律制定的專(zhuān)門(mén)程序和專(zhuān)門(mén)技術(shù)規則制定法律文件。僅僅依托于實(shí)質(zhì)正義或實(shí)體正義來(lái)說(shuō)明或保證法律的良性性質(zhì)，顯然是不足夠的。因為一個(gè)基于實(shí)體正義而無(wú)視程序正義的立法，經(jīng)常會(huì )陷入立法者無(wú)視法律程序，以至于踢開(kāi)程序自作主張的專(zhuān)斷行事，走向獨裁而不自知，或竟然相信自己是在捍衛人民權利。

　　第四，制定良法，在法律實(shí)踐導向上一定要謹遵捍衛公民基本人權的信條。這是制定良法的實(shí)踐指引。無(wú)疑，法律的功能是雙重的，它既要保護“忠良”，又要懲罰“奸惡”。假如我們僅僅從后者著(zhù)眼來(lái)對待法律的功能，就會(huì )將法律作為專(zhuān)門(mén)威懾人心的工具。以為法律就是懲罰工具的意識，常常簡(jiǎn)單地將法律看作體現國家暴力的機器，這樣必然使得法律走樣為褫奪人權以保護社會(huì )安定的手段，法律不會(huì )帶給它所治理的社會(huì )政治共同體以愉悅感，也難以捍衛共同體成員的基本人權，既使他們生存于不安的社會(huì )狀態(tài)之中，又使他們遺失權利觀(guān)念而喪失自我保護的能力。社會(huì )也因此成為暴力泛濫的所在。就此而言，良法內涵的“無(wú)罪推定”原則與惡法內涵的“有罪推定”原則導出的是完全不同的對待公民的國家態(tài)度。

　　第五，制定良法，在法律文獻厘定上一定要保證使用的是標準的法律語(yǔ)言，而不是提供一系列含混的道德規則。良法當然具有堅實(shí)的道德正義基礎。但是，法律之作為法律，不是要直接以捍衛道德信條為目標。法律要捍衛的，首先是清晰明確的正當的行為范式。它要劃出正當行為與不當行為的法律界限。于是，法律文獻的制定，一定不能使用含混的道德語(yǔ)言，只能使用清晰明確的法律語(yǔ)言。它要匯編的是明確的行為規則，而不是高尚的道德要求。它要從底線(xiàn)出發(fā)設計人們的行為規則，而不能從上限出發(fā)來(lái)設計人們的行為方式。否則，法律就會(huì )成為道德專(zhuān)制的幫兇，而不是社會(huì )政治生活有序化的動(dòng)力。

　　建立良制 建立良制是建設現代政治文明的核心性工作。建立良制，不是出于制度審美的偏好，而是出于制度有效性的需求；不是出于規制化社會(huì )的控制欲望，而是出于引導社會(huì )生活有序化的治理要求；不是出于壓抑社會(huì )政治共同體成員的目的，而是出于激發(fā)共同體成員創(chuàng )造性的目標；不是出于對于人性惡的約束企圖，而是出于人人具有向善性的人性塑造期待。

　　首先，良制的基本顯示狀態(tài)是，國家的簡(jiǎn)單治理原則。社會(huì )政治共同體的制度安排，相對于法律制定來(lái)講，要復雜得多。因為，法律是社會(huì )政治生活的一般制度或規則，而實(shí)際的制度安排，則既涉及到法律調節的行為規則問(wèn)題，也涉及到組織生活的規則問(wèn)題，還涉及到公共生活的制度安定問(wèn)題，以及公私生活的界域劃分問(wèn)題。換言之，良制比之于良法，猶如應該怎樣行為比之于實(shí)際怎樣行為。就社會(huì )實(shí)際生活中應該怎樣行為而言，不是道德規范軟性約束的專(zhuān)門(mén)領(lǐng)域，而是法律規則規定的范圍。就社會(huì )實(shí)際生活中人們究竟實(shí)際在如何行為的問(wèn)題，不是法律跟隨性地約束得了的，只有與各種社會(huì )態(tài)勢一致的制度規定才能發(fā)揮積極引導作用。憲法與憲法性法律作為規定國家政治生活的首級制度，與具體制度安排之作為社會(huì )政治生活的次級制度，是具有相當大的差異性的。但是，無(wú)論如何，一個(gè)具有良制安排的國家，它要力求將首級制度與次級制度的制度精神貫通起來(lái)，不能將憲法作為國家政治生活的象征，而將與憲法脫節的部門(mén)法作為現實(shí)的行為調節手段。這樣的話(huà)，國家治理就會(huì )陷入一個(gè)人為的復雜化狀態(tài)，而無(wú)法一以貫之加以治理。過(guò)去中國之由法制、人治、文件治分割式處理國家治理中的種種問(wèn)題，就是國家簡(jiǎn)單治理原則沒(méi)有得到尊重的結果，其極低的治理效率已經(jīng)證明復雜的國家治理方式的弊病。

　　其次，良制的運行要求是，社會(huì )政治控制體系的流暢性。所謂社會(huì )政治控制體系的流暢，強調的是建立控制的貫通機制。中央政府一級的制度安排與地方各級政府制度的安排之間，專(zhuān)業(yè)分工基礎的政府部門(mén)在分工與合作之間，要建立起“無(wú)縫隙”運作機制。從制度的有效性上來(lái)講，從中央到地方的縱向關(guān)系，是可以達成制度安排的一致性的，絕對不會(huì )因為區域的差異，發(fā)生國家制度認同的變異。但是，這種關(guān)系又必須建立在中央與地方制度安排的不同針對性基礎之上，避免大一統、一刀切等事實(shí)上有礙制度流暢發(fā)揮效用的制度安排。從橫向上講，制度安排應當有利于實(shí)施不同制度的各主管部門(mén)之間的溝通與交互管理需要，而不能遺留太多縫隙，以至于發(fā)生管理的中斷、制度的失效。

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