董事責任保險制度論文

　　一、董事責任保險的運行現狀

　　我國的董事責任保險制度的發(fā)展的歷史并不長(cháng)久。2002年，中國證監會(huì )以及國家經(jīng)貿委聯(lián)合發(fā)布了名為《上市公司治理準則》的部門(mén)規章級法律文件，其中的明確規定，揭開(kāi)了董事責任保險在我國市場(chǎng)經(jīng)濟中的序幕。隨后于同年1月23日，由中國平安保險股份有限公司和美國丘博保險集團合作率先推出了董事和高級管理人員責任保險，作為新的保險險種，在董事責任保險險種發(fā)布會(huì )暨企業(yè)解釋說(shuō)明會(huì )上，深圳萬(wàn)科股份有限公司敢為人先，簽訂了首份由我國保險公司發(fā)行的董事責任保險保單，并成為國內首個(gè)為董事責任投保的民營(yíng)企業(yè)，按照保單的約定，一旦萬(wàn)科股份有限公司的董事以及高級管理人員因為自己的的職務(wù)行為不當給公司帶來(lái)?yè)p失，保險公司將支付上限為500萬(wàn)元人民幣的保險金。但如今距離部門(mén)規章的發(fā)布也好，首份國內保單的合意也好，10年過(guò)去了，中國保險領(lǐng)域董事責任保險這一險種的發(fā)展，并不樂(lè )觀(guān)，不僅市場(chǎng)接受程度低，購買(mǎi)的企業(yè)比之企業(yè)總量基礎顯得相當少，而且即便是保險業(yè)從業(yè)人員，也對這一險種的發(fā)展前景沒(méi)有信心。

　　二、董事責任保險在我國發(fā)展狀況的分析與對策

　�。ㄒ唬┒�事責任保險的發(fā)展現狀分析

　　1、對董事責任保險的重要性認識不足

　　可以從董事責任保險的設立初衷了解到，設立該險種，是有利于維護社會(huì )秩序、市場(chǎng)交易秩序、以及維持投資者對企業(yè)本身的信賴(lài)程度的，正因為此，也有部分學(xué)者提出，設立這樣一個(gè)保險，可以為企業(yè)承擔應有的責任提供一個(gè)開(kāi)脫的借口，轉移本應當由企業(yè)承擔的過(guò)錯責任，由保險業(yè)代為承擔的結果，最終是加重了社會(huì )的負擔，而讓一部分不法董事和高管逍遙法外。但這種觀(guān)點(diǎn)也廣受駁斥，主流的觀(guān)點(diǎn)認為，盡管董事責任保險制度本身仍然存在相當一部分值得商榷的地方，“可是應該看到該制度的功能主導的一面”。[3]其實(shí)對董事責任保險給市場(chǎng)交易秩序帶來(lái)的負面影響，完全可以利用相關(guān)的監管制度予以完善，根據保險行業(yè)的從業(yè)規則，一宗保單的簽訂之前，是必須經(jīng)過(guò)保險公司詳細的核查，如投保人的資質(zhì)、身份信息、以往是否有違法記錄、財產(chǎn)的多寡、海外賬戶(hù)的登記情況，名下資產(chǎn)的注冊情況、以及對于公司董事和高管最最重要的，以往的公司任職情況以及從業(yè)以來(lái)為公司帶來(lái)的利潤增長(cháng)等等，都是保險公司考察核實(shí)的范圍，并根據保險風(fēng)險的多少，來(lái)劃定保險金的多少，以此來(lái)考核為公司高管的承保信用度，而每一年的續保，保險都必須對此重新評估，對公司的經(jīng)營(yíng)情況提出意見(jiàn)，以公司經(jīng)營(yíng)狀況來(lái)決定承保金額的高低，以此促進(jìn)公司不斷修繕自己的經(jīng)營(yíng)策略，敦促高管忠實(shí)勤勉。

　　2、對董事責任保險的立法重視程度不夠

　　除《上市公司治理準則》以外，在中國證監會(huì )《關(guān)于在上市公司中建立獨立董事制度的指導意見(jiàn)》，也對董事責任保險有相關(guān)的鋪墊和提及。但不難發(fā)現，在有關(guān)于董事責任保險制度的立法體系中，有明文為該制度設立規定的，層級都比較低。而對公司董事責任保險制度關(guān)系最為密切的《公司法》和《證券法》卻對此沒(méi)有相關(guān)的規定。對董事責任保險制度的立法層級不高，是董事責任保險在我國現狀蕭條的原因之一。正因為董事和高管責任的復雜性和抽象性，從而導致了董事責任的不明晰，直接造就了“董事責任保險的范圍的意定性”[4]。這種意定性表現為風(fēng)險和保險費用的甄別，取決于保險公司的控制能力、風(fēng)險預估能力、費率計算等因素，缺乏一個(gè)統一的標準。進(jìn)一步探討，當美國的證券市場(chǎng)上，投資者已經(jīng)開(kāi)始以股東代表的形式，在遭受投資損失時(shí)訴諸法院，請求司法機關(guān)判令董事和高管承擔責任的時(shí)候，我國仍然停留在此類(lèi)案例為0的階段，“至今尚未發(fā)生”。[5]讓人深感訝異之余，也從中解讀出一則信息：摒除我國投資者遇事輕易不打官司的習性不講，至少說(shuō)明，法律并沒(méi)有對董事責任中哪些可以被投資者以過(guò)錯的明目追責，缺乏法律的指引，即便投資者想要求助于法院來(lái)減輕因為公司經(jīng)營(yíng)失誤而給自己帶來(lái)的負擔，也無(wú)從著(zhù)手，求告無(wú)門(mén)，這才是董事責任保險制度立法重視不足的根本所在。

　�。ǘ�）董事責任保險制度在我國實(shí)施的改進(jìn)建議

　　1、完善法律體系，加強對董事責任保險制度的指引

　　歐美發(fā)達國家的法律體系里，在公司法版塊，都對董事責任保險有著(zhù)詳細的解釋?zhuān)�“加拿大的《商業(yè)公司法》也在2001年的修改中加入了針對董事和高級職員在執行職務(wù)期間可能遭受的訴訟風(fēng)險，公司可以為其購買(mǎi)和維持董事責任保險；1967年美國的特拉華州首先在州公司法中規定了在該州注冊的公司有權為董事和高級職員購買(mǎi)董事責任保險，之后其他各州紛紛效仿，時(shí)至今日，美國的50個(gè)州的公司法都有相關(guān)的規定�！盵6]但由于董事責任保險是一個(gè)舶來(lái)品，相關(guān)的制度要根據我們的國情和具體的法律體系而定，不能一味的照搬照抄，就我國公司法而言，并不十分合適在相關(guān)公司法條文中直接加入董事責任保險的內容，原因在于，我國公司法是針對公司組織關(guān)系、規范公司在設立、變更與終止過(guò)程中的組織行為的總括性的法律規范，主要是對公司的主體經(jīng)營(yíng)行為做出規定，也會(huì )對公司內部的治理結構和人員的職責做出相應的規制，但以公司內部某一個(gè)成員為主體來(lái)規定該主體的保險類(lèi)別，顯得超出了我國公司法的調整范圍。

　　2、完善信息披露，將董事責任保險的投保情況納入披露范圍

　　論述董事責任保險的時(shí)候，很難忽略一個(gè)主體，也就是董事責任的對立方投資者。投資者是一個(gè)企業(yè)資金的重要來(lái)源之一，一個(gè)公司的董事以及公司的高層管理人員，從另一個(gè)角度說(shuō)，其實(shí)是在利用投資者提供的資金，來(lái)為投資者謀取利潤，而謀取利潤的過(guò)程，就是經(jīng)營(yíng)企業(yè)和運轉公司。在證券市場(chǎng)較為完善的歐美國家，作為公司的投資者之所以將訴訟作為追索公司董事和高管過(guò)失責任的主要手段，就是因為公司所在國的法律為投資者明晰了損害賠償請求權，這種損害賠償請求權的根源，就在于投資者對公司股份的擁有。換言之，經(jīng)營(yíng)的風(fēng)險是始終存在的，不論是在市場(chǎng)經(jīng)濟發(fā)達的歐美發(fā)達國家，還是在仍然需要很多地方完善的發(fā)展中國家，如中國，公司董事和高管都面臨著(zhù)同樣的市場(chǎng)風(fēng)險，這樣的市場(chǎng)風(fēng)險給董事和高管帶來(lái)的是執業(yè)的壓力，但很明顯，中國國內企業(yè)董事和高管所面臨的風(fēng)險要比歐美發(fā)達國家所面臨的風(fēng)險要小許多。這固然有著(zhù)投資者索賠無(wú)法可循追責困難的原因，更加表明了不管是董事和高管，亦或者是投資者本身，都沒(méi)有把董事責任當作考量一個(gè)公司運營(yíng)情況的重要標準。有學(xué)者通過(guò)統計得出，“董事責任保險的實(shí)際購買(mǎi)對于降低公司代理成本的作用顯著(zhù)，并且其經(jīng)濟影響顯著(zhù)強于董事責任保的公司章程條款設計的影響；董事責任保險的實(shí)際購買(mǎi)和其他主要公司治理機制之間不存在顯著(zhù)的交互效應，董事責任保險很有可能作為一種獨立的公司治理機制發(fā)揮作用”[7]。研究成果表明，將董事責任作為公司信用的考量，并將是否為董事和高管購買(mǎi)保險，作為其中一個(gè)判定的標準，不僅沒(méi)有為董事責任開(kāi)脫的功用，反而起到了良好的市場(chǎng)預期，將公司的信譽(yù)提高到一個(gè)以往沒(méi)有的高度。從而本文建議，為董事和高管購買(mǎi)董事責任保險之余，將董事責任保險納入信息披露的范圍，主動(dòng)予以公示，可以達到維護市場(chǎng)交易秩序，倡導市場(chǎng)良好氛圍的效果。

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