建設工程施工索賠現狀及解決建議
施工索賠是在施工過(guò)程中，承包商根據合同和法律的規定，對并非由于自己的過(guò)錯所造成的損失，或承擔了合同規定之外的工作所付的額外支出，承包商向業(yè)主提出在經(jīng)濟或時(shí)間上要求補償的權利。以下是小編為大家帶來(lái)的建設工程施工索賠現狀及解決建議，希望大家喜歡。
摘 要：改革開(kāi)放以后，伴隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟時(shí)代的到來(lái)，我國的建筑行業(yè)得到了迅猛的發(fā)展，建筑市場(chǎng)的競爭愈發(fā)激烈，施工企業(yè)和業(yè)主的法制意識也在不斷提高;除此之外，由于工程項目的復雜性和特殊性，在工程實(shí)施過(guò)程中，會(huì )伴隨著(zhù)很多不確定因素的發(fā)生。因此，施工企業(yè)為了維護自身的利益，施工索賠時(shí)有發(fā)生。施工索賠是建設工程合同管理中的重要內容，是施工企業(yè)獲得補償的一種管理手段，它不僅保證了承包商的利益不受損，還可以通過(guò)合理的索賠來(lái)提高企業(yè)的經(jīng)濟效益。文章通過(guò)論述施工索賠的概念，分析了目前我國施工索賠的現狀及導致索賠產(chǎn)生的原因，最后提出了承包商應對施工索賠糾紛的幾點(diǎn)建議，以維護承包商的合法權益，促進(jìn)我國施工企業(yè)的發(fā)展。
關(guān)鍵詞：施工索賠;承包商;索賠建議;建設工程項目
一、索賠的概念
所謂索賠，指的是在合同履行過(guò)程中，合同當事人一方由于非自身過(guò)錯，而是由合同另一方承擔責任或風(fēng)險的事件造成其利益受損后，通過(guò)一定的程序向對方提出補償的權利要求[1]。文章中的施工索賠主要指承包商向業(yè)主提出的索賠。
二、我國施工索賠的現狀
(1)合同的管理體制不夠完善
改革開(kāi)放后，我國才逐步從計劃經(jīng)濟時(shí)代轉變?yōu)槭袌?chǎng)經(jīng)濟，施工企業(yè)才開(kāi)始意識到合同管理的重要性。當由于法律意識不夠強和缺乏先進(jìn)的管理技術(shù)，很多施工企業(yè)尚未有和本企業(yè)管理相配套的合同管理制度。在項目建設過(guò)程中遇到索賠問(wèn)題時(shí)，承包商向業(yè)主要求索賠的流程方法不夠規范化，國際工程合同FIDIC上規定的索賠處理方法有很大的不同。所以使得施工企業(yè)向業(yè)主要求索賠的成功率低，嚴重阻礙了我國索賠的發(fā)展。
(2)建筑市場(chǎng)存在的惡性競爭愈演愈烈
隨著(zhù)市場(chǎng)經(jīng)濟時(shí)代的到來(lái)，我國的建筑企業(yè)迅速增長(cháng)，但由于建筑市場(chǎng)發(fā)展存在局限性，形成了供過(guò)于求的買(mǎi)方市場(chǎng)。建筑企業(yè)為了能夠在市場(chǎng)上占有一席之地，往往爾虞我詐，導致建筑市場(chǎng)惡性競爭愈演愈烈，嚴重制約建筑市場(chǎng)的發(fā)展。由于市場(chǎng)競爭的不系統和不規范，對于中小施工企業(yè)而言，能獲得項目已經(jīng)很不容易了，在施工過(guò)程中還處處受到業(yè)主的牽制，從簽訂合同到履行合同的全過(guò)程中，承包商幾乎處于完全被動(dòng)的情形，索賠更加是不可能的事情了。
(3)沒(méi)有意識到索賠的重要性
施工索賠是業(yè)主彌補承包商損失的一種補償行為，合理的索賠將大大提高企業(yè)的經(jīng)濟效益。但由于承包商對索賠的重要性缺乏認識，當面臨索賠問(wèn)題的時(shí)候，選擇了無(wú)原則的讓步，喪失自身根本的利益。甚至認為，在整個(gè)合作的過(guò)程中，由于自己是處于被動(dòng)地位的，所以索賠很有可能導致雙方合作關(guān)系的惡化。所以在遭受由于業(yè)主原因而造成的損失后，承包商只能被動(dòng)的接受業(yè)主的補償。這種行為不僅使承包商自身可能蒙受巨大的損失，還有可能導致業(yè)主的其他欺壓行為。所以，我國的承包商也經(jīng)常面臨著(zhù)不索賠、不會(huì )索賠，甚至不敢索賠的情況[2]。
(4)我國現行的建設體制存在問(wèn)題
我國現行的建設體制是業(yè)主監理施工[2]。業(yè)主通過(guò)競標的方式選擇承包商和監理單位。在施工過(guò)程中，承包商負責項目的施工，監理單位作為業(yè)主的委托方負責監管整個(gè)項目建設。但是，由于監理單位受雇于業(yè)主，監理單位的權利范圍主要取決于業(yè)主的授權[3]。所以在面臨施工索賠問(wèn)題的時(shí)候，監理單位是和業(yè)主站在同一戰線(xiàn)上的，更加傾向于維護業(yè)主的利益，有可能為了幫助業(yè)主而損害承包商的合法權益。
三、施工索賠的起因
施工索賠發(fā)生的原因，主要有以下幾個(gè)因素：
(1)合同因素
在項目建設過(guò)程中，與合同的簽訂、履行有關(guān)的因素均為合同因素。例如，合同文件中的條款不嚴謹，甚至前后有矛盾，合同中內容存在遺漏和失誤，如標書(shū)中的工程單價(jià)或總價(jià)錯誤，工程量清單的遺漏等;業(yè)主在合同未履行完之前違約;合同內容翻譯出現錯誤或者合同缺乏索賠條款[4]。承包商在施工過(guò)程中就會(huì )由于上述原因而導致利益遭受損失，從而引起索賠。
(2)業(yè)主的因素
由于業(yè)主自身沒(méi)有足夠強的索賠意識、風(fēng)險意識，忽視了合同管理的重要性，甚至其對施工企業(yè)的施工過(guò)程進(jìn)行不合理的干擾。如業(yè)主沒(méi)有按合同條件規定按時(shí)提供施工場(chǎng)地、沒(méi)有及時(shí)支付工程款、提供給承包商的原始資料和數據有差錯等[5]。上述行為均會(huì )嚴重影響施工進(jìn)度，造成工期延長(cháng)及成本增加，使施工企業(yè)利益受損，承包商可以要求業(yè)主給予索賠。
(3)項目建設過(guò)程中存在不確定因素
由于建設工程項目具有施工周期長(cháng)、受施工環(huán)境影響大、項目工程量大，資金需求量大等特征。這些特殊性導致了項目施工過(guò)程中的不確定性因素增加，如不可預見(jiàn)的外界條件和不可抗力因素的發(fā)生等，因此，工程項目的風(fēng)險也要比普通的項目要高出許多。若這些風(fēng)險全部由施工企業(yè)承擔，則會(huì )提高項目的建設成本，一般而言，上述風(fēng)險由業(yè)主承擔，從而確保施工企業(yè)間能夠進(jìn)行公平地競爭，使業(yè)主能夠通過(guò)競標的方式選擇一個(gè)滿(mǎn)意的承包商。所以，當上述不確定因素發(fā)生后，承包商有權要求業(yè)主給予經(jīng)濟補償和工期延期。
(4)法規的變化
在項目實(shí)施工程中可能會(huì )面臨法規發(fā)生變化和政策變更等情況的出現，從而造成施工企業(yè)施工工期或者成本的增加，此時(shí)，承包商有權提出索賠來(lái)彌補自身的經(jīng)濟損失。
(5)變更施工方案
工程項目的復雜性決定了承包商所制定的施工方案可能存在不足之處，且隨著(zhù)工程的進(jìn)展和對工程本身認識的加深，以及施工環(huán)境和施工條件等的影響，就需要變更施工方案，從而確保項目建設的順利進(jìn)行。當發(fā)生變更后，承包商也會(huì )遭受到一定的利益損失。此時(shí)，若是由于業(yè)主的原因引起的變更，承包商可以要求業(yè)主給予索賠。
四、施工索賠發(fā)生的建議
為促進(jìn)我國施工企業(yè)的發(fā)展，維護其合法權益，當施工索賠發(fā)生時(shí)，為了使其得到順利的解決，筆者提出以下幾點(diǎn)建議：
(1)建立專(zhuān)業(yè)索賠隊伍
在項目實(shí)施過(guò)程中，為保證施工企業(yè)的合法權益和提高其經(jīng)濟效益，施工企業(yè)可建立一個(gè)專(zhuān)業(yè)的索賠隊伍。索賠隊伍具有較強的合同意識、索賠意識及風(fēng)險意識，且掌握了一定的施工技術(shù)、管理、法律等方面的知識[6]。索賠隊伍的工作主要是幫助承包商解決索賠問(wèn)題，通過(guò)長(cháng)期跟蹤項目的進(jìn)展，在索賠發(fā)生后，索賠隊伍通過(guò)對索賠權進(jìn)行論證，制定合適的索賠方案，從而保證施工企業(yè)得到合理的經(jīng)濟補償和工程延期。
(2)與監理工程師建立友好合作關(guān)系
由于監理工程師處在一個(gè)比較特殊的地位，一方面，他與業(yè)主是被委托與委托的關(guān)系，權利范圍取決于業(yè)主的授權;另一方面，監理工程師作為業(yè)主、承包商之外的第三方按照合同條件獨立、公正地行使其監理的權利[7]。監理主要負責現場(chǎng)的質(zhì)量、工期、費用及安全的監管;并作為業(yè)主和承包商發(fā)生索賠糾紛時(shí)的調解者，提出調解方案;當索賠發(fā)生時(shí)，索賠材料需交由監理工程師審核后再由其交給業(yè)主審批[8]。所以承包商應該和監理工程師建立良好的合作關(guān)系，充分發(fā)揮其在索賠過(guò)程中發(fā)揮的作用，承包商的施工索賠也會(huì )得到快速順利的處理。
(3)本著(zhù)友好協(xié)商的原則，靈活處理索賠
由于承包商和業(yè)主的利益出發(fā)點(diǎn)不同，在施工過(guò)程中，索賠事件的發(fā)生時(shí)在所難免，承包商應該本著(zhù)友好協(xié)商的原則，靈活處理索賠。在索賠過(guò)程中要心平氣和的與業(yè)主進(jìn)行談判，防止雙方產(chǎn)生不良情緒;學(xué)會(huì )做適當的讓步，但是不能失去原則;學(xué)會(huì )抓住索賠的重點(diǎn)，不要在小索賠事件上和業(yè)主斤斤計較，以維系雙方友好的合作關(guān)系;同時(shí)，承包商在索賠時(shí)，應本著(zhù)先易后難的原則，先處理比較容易處理的索賠，如工期索賠，再處理相對棘手的索賠，如費用索賠;最后，承包商不要采取一攬子索賠的方式，由于其涉及的事件錯綜復雜，解決相對困難，且耗費時(shí)間長(cháng)，有可能錯過(guò)最好的“索賠時(shí)機”，所以最好采取單項索賠的方式，在索賠發(fā)生時(shí)及時(shí)向業(yè)主提出索賠申請，避免業(yè)主提出反索賠。
五、結語(yǔ)
由于建筑工程項目本身的復雜性及業(yè)主和施工企業(yè)間的利益出發(fā)點(diǎn)不同，在項目施工過(guò)程中，施工索賠的發(fā)生在所難免。在施工索賠發(fā)生后，承包商應該認真的分析引起索賠的原因，積極采取降低索賠發(fā)生的措施。當索賠不可避免時(shí)，應該本著(zhù)友好的原則與業(yè)主進(jìn)行協(xié)商，學(xué)會(huì )適當的讓步，避免雙方關(guān)系的惡化;若承包商對于索賠過(guò)于咄咄逼人、斤斤計較，將不利于雙方長(cháng)期的合作關(guān)系。當然，對于十分重大的索賠事件，當與業(yè)主協(xié)商無(wú)果時(shí)，承包商應該學(xué)會(huì )拿起法律的武器來(lái)維護自身的合法權益。施工企業(yè)只有不斷提高自身的索賠意識和法律意識，才能在激烈的市場(chǎng)競爭中健康成長(cháng)。
參考文獻：
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