融資租賃保理業(yè)務(wù)中的法律問(wèn)題

　　引導語(yǔ)：融資租賃公司與國內商業(yè)銀行開(kāi)展的國內保理業(yè)務(wù)，是指根據雙方保理合同約定，租賃公司將融資租賃合同項下未到期應收租金債權轉讓給銀行，銀行支付租賃公司一定比例的融資款項，并作為租金債權受讓人直接向承租人收取租金。下面是其中的相關(guān)法律問(wèn)題知識，歡迎大家閱讀學(xué)習。

　　(一)關(guān)于法律適用

　　國際保理業(yè)務(wù)主要依據國際保理業(yè)務(wù)慣例和當事人協(xié)議。目前國內還沒(méi)有明確的保理立法，只能適用合同法有關(guān)債權轉讓的規定，具體規定如下：

　　1、當事人約定或法定不得轉讓的債權，不能轉讓

　　2、債權轉讓未通知債務(wù)人的不發(fā)生效力

　　3、債權受讓人取得與債權有關(guān)的從權利(比如擔保權利);

　　4、債務(wù)人對合同的抗辯權可以向債權受讓人主張。

　　上述規定雖然是國內保理業(yè)務(wù)的基本法律依據，但保理業(yè)務(wù)涉及的其他內容，比如保理業(yè)務(wù)承辦機構是否須有特定資質(zhì)要求、融資租賃保理業(yè)務(wù)中承租人未付租時(shí)銀行是否有權向租賃公司追索及應履行程序、銀行按多個(gè)租賃保理期間向租賃公司收取融資費的性質(zhì)、租賃物所有權保留和處理問(wèn)題等諸多內容，均沒(méi)有直接法律規范。新頒布的《物權法》規定應收帳款可質(zhì)押，質(zhì)權自信貸征信機構辦理出質(zhì)登記時(shí)設立。對于應收帳款出讓登記尚無(wú)明確規范。

　　(二)關(guān)于保理業(yè)務(wù)承辦機構

　　目前國內保理業(yè)務(wù)由商業(yè)銀行直接承辦。在國際保理業(yè)務(wù)中，除銀行做保理商外，還有獨立的保理專(zhuān)業(yè)公司(注：很多是銀行開(kāi)辦的子公司)。對于除銀行外的其他機構是否可承做保理業(yè)務(wù)，是否需要規定開(kāi)辦條件和資質(zhì)要求，以及行業(yè)監管，目前沒(méi)有明確法律規定。

　　(三)關(guān)于保理業(yè)務(wù)操作問(wèn)題

　　1、關(guān)于保理合同條款

　　保理合同是租賃公司與銀行之間確立保理法律關(guān)系、規定具體權利義務(wù)責任的基本法律文件。保理合同應結構清晰，條款明確簡(jiǎn)潔，概念前后統一，便于操作和鎖定有關(guān)風(fēng)險。

　　保理合同通常包括如下內容：合同主體、用語(yǔ)定義、應收租金債權范圍和金額、銀行發(fā)放的融資款(基本收購款和追加收購)金額和發(fā)放條件、保理期間和保理費用(融資費、逾期支付違約金、手續費、追索費用等)、各方陳述與保證、租賃合同及債權轉讓通知等提交、承租人租金歸還、監管帳戶(hù)設立、錯誤支付的處理、銀行對租賃公司追索、回購款的支付、違約責任、合同生效與變更、法律適用和管轄等。

　　2、關(guān)于融資款和保理費用

　　保理作為一種融資手段，與信貸一樣，銀行和保理公司都需要計算各自要收取和支付的費用，以衡量、比較盈利空間或者融資成本。保理業(yè)務(wù)涉及的支付款項主要有銀行向租賃公司發(fā)放的融資款、租賃公司向銀行交納的保理費用(如融資費、保理手續費、逾期支付違約金、追索債權的訴訟和仲裁費用)、回購款等。

　　根據不同租賃公司、不同租賃項目、不同銀行、不同地區融資利率水平、不同承租人等多種因素，上述費用項目取舍和金額高低均有不同。各項費用計算是保理業(yè)務(wù)操作最重要內容，直接關(guān)系到租賃公司成本負擔和銀行盈利空間，因此，無(wú)論是何項費用，均應寫(xiě)明費用名稱(chēng)、用語(yǔ)概念定義、計費基礎、計算方法(公式)、期限起訖、費率等，避免產(chǎn)生理解和操作歧義。

　　關(guān)于銀行向租賃公司發(fā)放的融資款：應明確其計算基礎(應收租金債權或租賃成本等)、融資比例或金額等。

　　關(guān)于銀行向租賃公司收取的保理費用：不同筆保理業(yè)務(wù)存在不同收費項目和標準。有的僅按照人民銀行貸款利率或者上下浮動(dòng)收取一筆或多筆融資費，有的還要加收逾期支付違約金、保理手續費等。

　　因承租人分期支付租金，應收租金債權存在多個(gè)履行期，按照各租金到期日時(shí)的融資款(收購款)余額，保理銀行比照同期貸款利率(或上下浮動(dòng)比例) 按各保理期間向租賃公司分別計取融資費。應注意約定各保理期間起訖、收購款余額計算方法等，避免余額本身、以及與逾期違約金等計算重復。

　　在發(fā)生承租人拖欠到期租金時(shí)，有的銀行再按照逾期天數比照貸款罰息利率向租賃公司收取違約金，應注意明確計費基礎。

　　銀行一般要求租賃公司承擔追索租賃債權的訴訟仲裁等有關(guān)費用，應注意費用項目應明確具體，避免“辦理保理業(yè)務(wù)過(guò)程中一切費用”等一攬子兜底條款。

　　3、關(guān)于各方法律風(fēng)險規避

　　鑒于沒(méi)有明確的保理法律規定，無(wú)論對于銀行還是租賃公司，保理業(yè)務(wù)法律風(fēng)險防范都是置關(guān)重要的。

　　(1)從租賃公司角度看

　　——建立無(wú)追索權保理

　　銀行設立有追索權保理是為規避承租人信用風(fēng)險的一種保障措施，但對于出租人來(lái)說(shuō)，當承租人不還租時(shí)，就面臨須回購銀行已付但尚未收回的融資款問(wèn)題。租賃公司可選擇銀行認可的承租人、設立其他擔保等風(fēng)險控制措施，嘗試與銀行建立無(wú)追索權保理。比如選擇保理銀行統一授信管理下的承租人，銀行對承租人比較了解，認可其有較好的財務(wù)狀況，相對而言就可能愿意承擔承租人信用風(fēng)險。租賃合同一般都有承租人或第三方向租賃公司提供保證或物權擔保。依照合同法，擔保權利作為從權利與應收租賃債權一并轉讓給銀行，擔保人要在原擔保范圍內向銀行繼續承擔擔保責任。租賃公司可為銀行設定其認可的擔保，與銀行協(xié)商設立無(wú)追索權保理。

　　——保留租賃物權

　　從法理看，租賃公司轉讓的是應收租金債權，租賃物權與債權相獨立，債權轉讓后，租賃公司仍應享有租賃物所有權。租賃公司應避免保理合同約定租賃物處分權轉讓等條款。租賃公司可以與租賃物供應商協(xié)商，當承租人不還款導致租賃公司須向銀行履行回購義務(wù)時(shí)，供應商保證回購租賃物并按照約定估價(jià)方法，向租賃公司支付購買(mǎi)款。

　　——對銀行承擔義務(wù)應限制在一定范圍內

　　保理銀行通常為租賃公司設定較多義務(wù)，部分設定義務(wù)已超越了租賃合同項下出租人義務(wù)，且覆蓋了出租人日常全部經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，均要處于銀行監督控制之下。租賃公司違反任何義務(wù)、對銀行的承諾和保證，均構成違約，銀行可立即追索和終止合同。依據合同相對性，保理合同約定的租賃公司履行租賃合同義務(wù)，不能超越租賃公司與承租人租賃合同項下出租人義務(wù)。對于與履行保理合同無(wú)甚重要的日常經(jīng)營(yíng)事項，建議不列入義務(wù)范圍。

　　(2)從銀行角度看

　　——建立有追索權保理規避承租人信用風(fēng)險。

　　——設立其他擔保。租賃公司的租賃物權可以設定擔保，并與供應廠(chǎng)商設定回購變現。銀行應注意審查擔保物權不存在權利瑕疵和爭議。銀行還可要求租賃其他擔保。

　　如果銀行直接受讓租賃合同項下?lián)�保權利，應注意審查其真�?shí)性，并在履行時(shí)注意依法行使追索權利，避免擔保時(shí)效瑕疵。

　　——注意審查保理合同一般性法律問(wèn)題。比如應收租金債權具有可轉讓性，是未到期債權，具有合法性，債權不存在任何權利瑕疵，比如未被租賃公司質(zhì)押，未發(fā)生其他糾紛，未被第三人主張代位權等。

　　——盡量避免租賃合同履行爭議對保理合同的影響，可以要求承租人出具對租賃物質(zhì)量、交貨等無(wú)異議聲明。

　　——設立應收租金監管帳戶(hù)，保障承租人不還租或租賃公司不回購時(shí)，銀行有權從各監管帳戶(hù)直接扣收。

　　有的合同約定：應收租金債權轉讓后，當承租人錯誤支付租金至租賃公司帳戶(hù)時(shí)，租賃公司和保理銀行建立信托關(guān)系，保理銀行是委托人，該筆付款立即成為保理銀行財產(chǎn)。但依據信托法，信托財產(chǎn)獨立于委托人和受托人自身財產(chǎn)。委托人僅享有信托受益，除非信托關(guān)系消滅，否則信托財產(chǎn)不能當然成為委托人財產(chǎn)。因此，就承租人錯誤支付款項能否成立信托，其法律效力值得商榷。

　　綜上，融資租賃保理是租賃公司重要融資渠道，也是銀行獲得保理收益的一項較好的中間業(yè)務(wù)，其與租賃物資產(chǎn)擔保、供應商回購等業(yè)務(wù)相結合，推動(dòng)了租賃業(yè)的發(fā)展。鑒于保理相關(guān)法律尚不完善，保理業(yè)務(wù)各方當事人在操作中應細化各合同條款，防范和規避法律風(fēng)險。

　　我國法律對融資租賃的一些解釋

　　《合同法》第二百三十七條規定，融資租賃合同是出租人根據承租人對出賣(mài)人﹑租賃物的選擇，向出賣(mài)人購買(mǎi)租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同法。

　　融資租賃通常的做法是出租人出資購買(mǎi)承租人選定的技術(shù)設備或其他物資，作為租賃物出租給承租人，承租人按合同約定取得租賃物的長(cháng)期使用權，在承租期間，按合同約定的期限支付租金，租賃期滿(mǎn)按合同約定的方式處置租賃物法。

　　融資租賃合同對租賃物的'處理有下列三種形式：

　　一﹑退租法。

　　商租賃合同期滿(mǎn)，承租人按租賃合同約定的要求將租賃物退還給出租人，由出租人自行處理出租物，由于租賃物在出租期滿(mǎn)內一般均已達到使用期限，出租人收回后難以再租或轉讓?zhuān)�所以，對租賃物期限屆滿(mǎn)后的處理，一般不采用這種方式法。

　　二﹑續租法。

　　商在租賃合同期間屆滿(mǎn)前的合理時(shí)間內，承租人應通知出租人，就租賃物的繼續租用進(jìn)行協(xié)商，確定續租期限﹑租金等內容，在融資租賃合同期間屆滿(mǎn)時(shí)簽訂續租合同法。

　　三﹑留購法。

　　商承租人支付名義貨價(jià)后獲得出租物的所有權，承租人獲得租賃物的所有權，進(jìn)行固定資產(chǎn)投資，這種方法對出租人﹑承租人均有利，所以，融資租賃合同期間屆滿(mǎn)后，對租賃物的處理一般多采用這種方式法。

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