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企業(yè)投融資的法律風(fēng)險
人人皆知“投資有風(fēng)險”，如何發(fā)現并預防這些風(fēng)險，從而為自己的投融資行為提供有效的風(fēng)險控制，以實(shí)現商業(yè)目的，這是投資之前首先應當考慮的問(wèn)題，那么企業(yè)投融資的法律風(fēng)險有哪些呢?一起來(lái)了解一下!
1不同的投融資方式，存在不同的法律風(fēng)險?
選擇好適合的方式是防范風(fēng)險的第一步，要進(jìn)行多方比較比照，量體裁衣。
企業(yè)直接頭痛子模式，有具有貸款/委托貸款性質(zhì)的投融資方式，以及其他依法可行并經(jīng)投、融資雙方認可的投資方式：通過(guò)小貸公司、典當公司、投資擔保公司等非銀行機構的資金運作模式進(jìn)行借貸模式的投資;融資租賃等其它形式的投融資方式。間接投融資模式，有股權轉讓投資、增資擴股投資。多與會(huì )計師溝通選擇風(fēng)險最小以及賦稅成本最低的投資方案是投資成功的第一步。
2投資不一定要用現金，把握好無(wú)形資產(chǎn)投資的法律風(fēng)險?
用無(wú)形資產(chǎn)如知識產(chǎn)權、土地使用權、公司股權對外投資一定要把好評估，作價(jià)以及權屬變更登記的手續。避免留下出資不到位或者虛假出資的法律風(fēng)險。
3知識產(chǎn)權出資權利存在瑕疵的法律風(fēng)險
對于技術(shù)出資方而言，應避免其存在任何知識產(chǎn)權合法性、完整性的法律風(fēng)險。如果職務(wù)技術(shù)成果、軟件職務(wù)作品等存在權屬爭議，將從根本上影響出資的成立。建議可考慮在投資協(xié)議或合同中寫(xiě)明：“投資方保證，所投入的高新技術(shù)投資前是其獨家擁有的技術(shù)成果，與之相關(guān)的各項財產(chǎn)權利是完全的、充分的，并且沒(méi)有任何瑕疵”，并約定相應的締約過(guò)失責任。
4以技術(shù)作為投資的風(fēng)險大，作為合作另一方如何防范
一是技術(shù)本人的權屬需要明確界定與保證;二是技術(shù)本身防范瑕疵作出約定;三是約定好交付方式和貶值風(fēng)險。
5企業(yè)間的相互借貸，可能被認定為無(wú)效?
企業(yè)之間的借貸行為因違背相關(guān)法律規定，有可能被認定為無(wú)效。根據中國人民銀行《貸款通則》“第六十一條各級行政部門(mén)和企事業(yè)單位、供銷(xiāo)合作社等合作經(jīng)濟組織、農村合作基金會(huì )和其他基金會(huì )，不得經(jīng)營(yíng)存貸款等金融業(yè)務(wù)。企業(yè)之間不得違反國家規定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務(wù)�！�
《最高人民法院關(guān)于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問(wèn)題的批復》“企業(yè)借貸合同違反有關(guān)金融法規，屬無(wú)效合同……”的規定，企業(yè)之間不得辦理借貸或變相借貸融資業(yè)務(wù)，企業(yè)之間簽訂的這種合同為無(wú)效合同。
如：約定不論盈虧一方均固定收回本息的聯(lián)營(yíng)行為;約定一方向企業(yè)投資，但不論企業(yè)是否盈利，均固定收回本息的投資行為等，在實(shí)踐中都將會(huì )被認為是變相借貸行為而歸于無(wú)效。
6公司間借貸中出借人的風(fēng)險?
出借人有可能喪失擔保利益。在企業(yè)間的借貸行為中，因借款主合同無(wú)效而導致?lián)o(wú)效，對出借方是重大風(fēng)險。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國擔保法》若干問(wèn)題的解釋第八條規定：“主合同無(wú)效而導致?lián)：贤瑹o(wú)效，擔保人無(wú)過(guò)錯的，擔保人不承擔民事責任;擔保人有過(guò)錯的，擔保人承擔民事責任的部分，不應超過(guò)債務(wù)人不能清償部分的三分之一�！币虼�，一旦借款合同被認定無(wú)效，擔保合同作為從合同也會(huì )被認定無(wú)效。出借人將無(wú)法獲得或獲得的擔保利益將會(huì )大打折扣，在借款人無(wú)法償還本金的情況下，出借人在一定程度上將喪失收回本金的保證。
7如何采取合法的形式進(jìn)行企業(yè)間的借貸，從而避免法律風(fēng)險?
(一)委托貸款
根據中國人民銀行《關(guān)于商業(yè)銀行開(kāi)辦委托貸款業(yè)務(wù)有關(guān)問(wèn)題的通知》：“……托貸款是指由政府部門(mén)、企事業(yè)單位及個(gè)人等委托人提供資金，由商業(yè)銀行(即受托人)根據委托人確定的貸款對象、用途、金額、期限、利率等代為發(fā)放、監督使用并協(xié)助收回的貸款。商業(yè)銀行開(kāi)辦委托貸款業(yè)務(wù)，只收取手續費，不得承擔任何形式的貸款風(fēng)險……”的規定，允許企業(yè)或個(gè)人提供資金，由商業(yè)銀行代為發(fā)放貸款。貸款對象由委托人自行確定。這種貸款方式解決了企業(yè)間直接融通資金的難題。它是企業(yè)間借貸受到限制的產(chǎn)物，是一種變相的直接企業(yè)借貸。由于商業(yè)銀行將會(huì )收取一定的手續費，所以會(huì )增加交易成本。但通過(guò)此方式可以實(shí)現企業(yè)之間借貸的合法化。由于企業(yè)有權決定借款人和利率，所以對企業(yè)來(lái)說(shuō)擁有較大的利潤空間，在企業(yè)間借貸受到限制的情況下，不失為一種理想的選擇方式。
(二)信托貸款
按照《信托法》、《信托投資公司管理辦法》的規定，企業(yè)可以作為委托人以信托貸款的方式實(shí)現借貸給另一企業(yè)。信托貸款的貸款對象是由受托人確定的，信托貸款并不是完全意義上的企業(yè)間借貸關(guān)系，因為委托人在乎的是收益，而不是借款給誰(shuí)。
(三)其他變通方式
除上述兩種法律明確規定的方式以外，在實(shí)踐操作中可以采取以下變通方式，在形式上實(shí)現企業(yè)之間借貸的合法化，從而達到企業(yè)之間借貸的目的。
1、改變法律上的借貸主體
除法律限制的幾種情形外，企業(yè)和公民之間的借貸屬于民間借貸，依法受法律保護。所以可以個(gè)人為中介，將擬進(jìn)行借貸的企業(yè)連接起來(lái)，從而實(shí)現企業(yè)之間資金融通的目的。出借方先將資金借給個(gè)人，該個(gè)人再將資金借給實(shí)際使用資金的企業(yè)(稱(chēng)實(shí)際借款方)。同時(shí)要求實(shí)際借款方為個(gè)人的該筆借款，向出借人提供連帶擔保。如果個(gè)人不能還款時(shí)，則出借方追索個(gè)人借款人，并同時(shí)要求實(shí)際借款人承擔連帶擔保責任，維護了出借方的利益。
2、先存后貸，存貸結合
企業(yè)可以將資金存入銀行，然后用存單為特定借款人作質(zhì)押擔保，實(shí)現為特定借款人融資的目的。同時(shí)，出資人可以收取有償擔保費，這是符合《合同法》和《擔保法》規定的。在這種情況下，金融機構在法律上被認定為是出借人，擬出借資金方在法律上被認為是擔保人，并不違背相關(guān)法律的規定。但這種借貸安排對銀行和出資人有利，但不利于借款人，因為這會(huì )增加借款的借貸成本。
3、通過(guò)買(mǎi)賣(mài)合同中的回購安排實(shí)現企業(yè)之間融資的目的
在買(mǎi)賣(mài)合同中安排回購條款，“買(mǎi)方”向賣(mài)方“預付貨款”后，到了一定的期限，或回購條款成就時(shí)，又向賣(mài)方收回“貨物、貨款”及利息或“違約金”。通過(guò)形式上的買(mǎi)賣(mài)合同，實(shí)現企業(yè)之間借貸的目的。
8委托貸款中委托人存在的法律風(fēng)險?
(1)借貸人的信用風(fēng)險。如果借款是信用借款，那么事先評估借款人的信用等級就顯得十分重要;
(2)沒(méi)有擔保的風(fēng)險。為降低風(fēng)險，委托人最好發(fā)放信用貸款，而應采取一定的擔保措施。沒(méi)有擔保的債務(wù)人出現資不抵債時(shí)債權將面臨無(wú)法清償的風(fēng)險。
(3)委托指示不清的風(fēng)險。委托人在委托受托人時(shí)務(wù)必將委托的事項進(jìn)行周全和具體的約定，避免貸款無(wú)人管理的情況;
(4)利益沖突，同一借款人的委托人的委托貸款和受托人的自營(yíng)貸款可能發(fā)生利益沖突，在發(fā)生借款人資不抵債的情況下，債務(wù)清償的先后可能引起沖突，此處我國立法尚有空白，因此，委托人在委托時(shí)，最好先與受托人就可能出現的相關(guān)利益沖突做好約定。
9委托貸款中借款人的法律風(fēng)險?
(1)貸款人不能按期發(fā)放貸款或提前收貸的風(fēng)險。根據借款合同，貸款人如果不能按期放貸或提前收貸都將對借款人造成一定的損失，因此借款人在借款合同中因明確約定此項違約的責任。
(2)商業(yè)秘密被泄露的風(fēng)險。由于貸款人能夠掌握借款人的債務(wù)、財務(wù)、生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理等情況。借款人應妥善管理可能涉及商業(yè)秘密的信息資料，并應約定泄密的法律責任。
(3)不能償還貸款本息的風(fēng)險。此風(fēng)險確實(shí)存在但不在委托貸款的法律關(guān)系之中暫且不予考慮。
10信托貸款存在的法律風(fēng)險?
(1)信托貸款與委托貸款不同，委托貸款的對象和用途由委托人指定，而信托貸款的對象和用途由信托機構自行選定。相對委托貸款，信托機構作為受托人的處理貸款的享有自主的權利，委托人不得干預，這意味著(zhù)，如果信托機構沒(méi)有充分防范風(fēng)險，可能會(huì )給委托人帶來(lái)利益的損失。
(2)我國信托制度的缺少配套法規制度，這也給信托貸款帶來(lái)一定的法律風(fēng)險。
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