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企業(yè)法律風(fēng)險防范體系
導語(yǔ)：市場(chǎng)經(jīng)濟是法制經(jīng)濟，企業(yè)的所有經(jīng)營(yíng)活動(dòng).都離不開(kāi)法律的調整和規范。隨著(zhù)經(jīng)濟全球化的加劇.市場(chǎng)競爭越發(fā)地激烈，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險也越大。正如全球排名第六的英國路偉律師事務(wù)所呂立山先生(RobertLewis)所言：“有些大型國企高管還沒(méi)有充分認識到法律風(fēng)險將給企業(yè)帶來(lái)的危險，他們并不像外國公司的同行們一樣采取防范法律風(fēng)險措施。使其企業(yè)就像一個(gè)即沒(méi)有受過(guò)正式訓練，又沒(méi)有足夠裝備的新兵，試圖擊退一大群入侵的法律風(fēng)險敵軍一樣。”可見(jiàn)，國有企業(yè)必須了解和熟悉被投資國的法律環(huán)境，建立健全法律風(fēng)險防范機制，才有可能加快實(shí)施“走出去”的戰略，積極參與到國際經(jīng)濟技術(shù)交流與合作中。
一、企業(yè)法律風(fēng)險概述
1、企業(yè)法律風(fēng)險的概念
《國有企業(yè)法律顧問(wèn)管理辦法》第一次正式提出了“企業(yè)法律風(fēng)險”的概念。所謂“企業(yè)法律風(fēng)險”，是指在法律實(shí)施過(guò)程中，由于行為人做出的具體法律行為不規范而導致的，與企業(yè)所期望達到的目標相違背的法律不利后果發(fā)生的可能性。法律風(fēng)險不等于違法風(fēng)險，但所有導致法律風(fēng)險的行為都具有不規范性。法律風(fēng)險的成因包括違法行為、自甘冒險行為、法律的不確定性、法律環(huán)境的不完善性以及法律監控活動(dòng)的不規范性等。
2、企業(yè)法律風(fēng)險的分類(lèi)
根據法律風(fēng)險所產(chǎn)生的結果是否具有單一性，可以分為純粹法律風(fēng)險和投機法律風(fēng)險。所謂“純粹法律風(fēng)險”，是指只能產(chǎn)生法律意義的不利后果的法律風(fēng)險。所謂“投機法律風(fēng)險”，是指從法律意義上可能產(chǎn)生有利結果和不利結果的法律風(fēng)險。投機法律風(fēng)險是一種機會(huì )性風(fēng)險，它從一定意義上鼓勵人們的冒險行為。
根據引發(fā)法律風(fēng)險的因素來(lái)源，可以分為外部環(huán)境法律風(fēng)險和企業(yè)內部法律風(fēng)險。所謂“外部環(huán)境法律風(fēng)險”，是指由于企業(yè)以外的社會(huì )環(huán)境、法律環(huán)境、政策環(huán)境等因素引發(fā)的法律風(fēng)險。由于引發(fā)因素不是企業(yè)所能夠控制的，因而不能從根本上杜絕外部環(huán)境法律風(fēng)險的發(fā)生。所謂“企業(yè)內部法律風(fēng)險”，是指企業(yè)內部管理、經(jīng)營(yíng)行為、經(jīng)營(yíng)決策等因素引發(fā)的法律風(fēng)險。由于引發(fā)因素是企業(yè)自身能夠掌控的，所以企業(yè)內部法律風(fēng)險是防范的重點(diǎn)。
3、企業(yè)法律風(fēng)險的表現
(1)企業(yè)設立中的法律風(fēng)險：在設立企業(yè)的過(guò)程中，企業(yè)的發(fā)起人是否對擬設立的企業(yè)進(jìn)行充分的法律設計，是否對企業(yè)設立過(guò)程有了充分的認識和計劃，是否完全履行了設立企業(yè)的義務(wù)，以及發(fā)起人本人是否具有相應的法律資格，這些都直接關(guān)系到擬設立企業(yè)能否具有一個(gè)合法、規范、良好的設立過(guò)程。
(2)合同法律風(fēng)險：指在合同訂立、生效、履行、變更和轉讓、終止及違約責任的確定過(guò)程中，合同當事人一方或雙方利益損害或損失的可能性。合同作為一種實(shí)現合同當事人利益的手段或者工具，具有動(dòng)態(tài)性，雙方當事人通過(guò)合同確定的權利義務(wù)的旅行，最終需要確定某種財產(chǎn)關(guān)系或者與財產(chǎn)關(guān)系相關(guān)的狀態(tài)的變化，得到一種靜態(tài)財產(chǎn)歸屬或類(lèi)似的歸屬關(guān)系。而在實(shí)現最終的靜態(tài)歸屬過(guò)程中，可能有各種因素影響最終歸屬關(guān)系的視線(xiàn)，當合同利益的取得或者實(shí)現出現障礙，一種根源于合同利益的損失風(fēng)險就展現出來(lái)。
(3)企業(yè)并購法律風(fēng)險：并購是兼并與收購的總稱(chēng)。從法律風(fēng)險的角度看，企業(yè)收購并沒(méi)有改變原企業(yè)的資產(chǎn)狀態(tài)，對收購方而言法律風(fēng)險并沒(méi)有變化。因此，企業(yè)并購的法律風(fēng)險主要表現在企業(yè)兼并中。企業(yè)兼并涉及公司法、競爭法、稅收法、知識產(chǎn)權法等法律法規，且操作復雜，對社會(huì )影響較大，潛在的法律風(fēng)險較高。
(4)知識產(chǎn)權法律風(fēng)險：知識產(chǎn)權是蘊涵創(chuàng )造力和智慧結晶的成果，其客體是一種非物質(zhì)形態(tài)的特殊財產(chǎn)，要求相關(guān)法律給予特別規定。多數企業(yè)沒(méi)有意識到或沒(méi)有關(guān)注知識產(chǎn)權的深入保護，從法律風(fēng)險的解決成本看，避免他人制造侵權產(chǎn)品比事后索賠更為經(jīng)濟。
(5)人力資源管理法律風(fēng)險：在我國，與人力資源有關(guān)的主要是《勞動(dòng)法》和國務(wù)院制定的相關(guān)行政法規及部門(mén)規章。在企業(yè)人力資源管理過(guò)程各個(gè)環(huán)節中，從招聘開(kāi)始，面試、錄用、使用、簽訂勞動(dòng)合同、員工的待遇問(wèn)題直至員工離職這一系列流程中，都有相關(guān)的勞動(dòng)法律法規的約束，企業(yè)的任何不遵守法律的行為都有可能給企業(yè)帶來(lái)勞動(dòng)糾紛，都有可能給企業(yè)造成不良影響。
(6)企業(yè)稅收法律風(fēng)險：指企業(yè)的涉稅行為因為能正確有效遵守稅收法規而導致企業(yè)未來(lái)利益的可能損失或不利的法律后果，具體表現為企業(yè)涉稅行為影響納稅準確性的不確定因素，結果就是企業(yè)多交了稅或少交了稅，或者因為涉稅行為而承擔了相應的法律責任。
二、企業(yè)法律風(fēng)險防范的必要性與可行性
1、企業(yè)法律風(fēng)險防范的必要性
(1)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，是企業(yè)參與市場(chǎng)競爭的客觀(guān)需要。在當今世界，國際國內市場(chǎng)競爭空前激烈，企業(yè)面臨的法律風(fēng)險越來(lái)越多。企業(yè)要在參與市場(chǎng)競爭中取得優(yōu)勢，必須有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，以最大限度地減少和控制損失的發(fā)生。
(2)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，是企業(yè)自身發(fā)展壯大的重要保障。企業(yè)發(fā)展壯大，必須不斷積累資產(chǎn)和財富，減少因法律風(fēng)險造成的損失。
(3)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，是構建和諧社會(huì )的重要組成部分。企業(yè)作為社會(huì )的一個(gè)重要組成部分，企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)狀況對社會(huì )穩定起著(zhù)重要作用。企業(yè)經(jīng)營(yíng)狀況不佳，下崗失業(yè)人員增多，勢必影響社會(huì )穩定，對構建和諧社會(huì )起著(zhù)一定的阻礙作用。反之，則可以有力地推進(jìn)構建和諧社會(huì )的進(jìn)程。
2、企業(yè)法律風(fēng)險防范的可行性
我們知道，根據引發(fā)法律風(fēng)險的因素來(lái)源，企業(yè)法律風(fēng)險分為外部環(huán)境法律風(fēng)險和企業(yè)內部法律風(fēng)險。對于外部環(huán)境法律風(fēng)險，由于其引發(fā)因素不是企業(yè)所能夠控制的，因而不可能從根本上予以杜絕。但對于企業(yè)內部法律風(fēng)險，其引發(fā)因素是企業(yè)自身能夠掌控的，因而成為企業(yè)法律風(fēng)險防范的重點(diǎn)。企業(yè)內部法律風(fēng)險的引發(fā)因素包括：企業(yè)的設立行為、決策行為、管理行為、生產(chǎn)行為、經(jīng)營(yíng)行為，通過(guò)健全制度、理順流程、完善表單、規范文本，完全可以避免。
2005年3月18日，國務(wù)院國資委與全球企業(yè)法律顧問(wèn)協(xié)會(huì )在京召開(kāi)了國有重點(diǎn)企業(yè)法律風(fēng)險防范國際論壇。國務(wù)院國資委黃淑和副主任在論壇上發(fā)表了題為《加強法律風(fēng)險防范保障和促進(jìn)中國國有企業(yè)改革與發(fā)展》的講話(huà)，對國有重點(diǎn)企業(yè)加強法律風(fēng)險防范提出了建設性的意見(jiàn)。但是，對眾多中小企業(yè)來(lái)說(shuō)，甚至對一些大型國有企業(yè)來(lái)說(shuō)，防范法律風(fēng)險還需從基礎工作做起。
(1)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，必須強化企業(yè)領(lǐng)導人和員工的法律風(fēng)險意識。企業(yè)領(lǐng)導人的法律風(fēng)險意識，是有效防范企業(yè)法律風(fēng)險的關(guān)鍵。相當部分企業(yè)領(lǐng)導人的法律風(fēng)險意識仍然滯后，在決策時(shí)往往忽視或者輕視了法律風(fēng)險的存在，更注重于速度和效率，結果是不但達不到?jīng)Q策的預期目標，而且造成不必要的損失，甚至給企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)帶來(lái)嚴重危害，導致企業(yè)走向衰落、倒閉。企業(yè)員工由于工作崗位的不同，發(fā)生的法律風(fēng)險原因和結果也不盡相同。所以，對不同工作崗位的員工，必須有針對性地培養不同的法律風(fēng)險意識。只有企業(yè)領(lǐng)導人和全體職工都建立起了法律風(fēng)險意識，企業(yè)在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中，才可能減少和避免發(fā)生潛在的法律風(fēng)險。
(2)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，必須建立和完善企業(yè)規章制度。建立和完善企業(yè)規章制度，是有效防范企業(yè)法律風(fēng)險的重要內容。企業(yè)必須根據自身參與市場(chǎng)競爭的內外部環(huán)境，對涉及法律風(fēng)險的重要事項，以企業(yè)規章制度的形式對事前預防、事中控制和事后補救作出明確規定。同時(shí)，對于企業(yè)規章制度，應根據企業(yè)的發(fā)展和市場(chǎng)競爭環(huán)境的變化，適時(shí)作出相應的修改，保證企業(yè)規章制度合理合法并適應市場(chǎng)競爭的需要。
(3)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，必須根據企業(yè)實(shí)際抓住工作重點(diǎn)。不同類(lèi)型的企業(yè)，在防范企業(yè)法律風(fēng)險中，有不同的工作重點(diǎn)。比如生產(chǎn)型企業(yè)與銷(xiāo)售型企業(yè)，在有效防范企業(yè)法律風(fēng)險中，前者更加注重知識產(chǎn)權管理以及技術(shù)創(chuàng )新與保護等工作重點(diǎn)，后者更加注重合同管理、客戶(hù)資料的保密和銷(xiāo)售網(wǎng)絡(luò )的完善等工作重點(diǎn)。在防范企業(yè)法律風(fēng)險過(guò)程中，企業(yè)必須結合實(shí)際抓住工作重點(diǎn)，才不會(huì )避重就輕，造成顧此失彼。
(4)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，必須保證企業(yè)法律事務(wù)工作人員履行相應的工作職責。雖然每個(gè)企業(yè)都不可能按照或者參照《企業(yè)法律顧問(wèn)管理辦法》、《國有企業(yè)法律顧問(wèn)管理辦法》建立起健全的法律事務(wù)工作機構，但是必須要擁有高素質(zhì)的從事企業(yè)法律事務(wù)的工作人員，并保證其履行相應的工作職責。保證企業(yè)法律事務(wù)工作人員履行相應的工作職責是有效防范企業(yè)法律風(fēng)險的重要保證。
(5)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，必須加強企業(yè)內部監督與考核。企業(yè)內部監督與考核，同企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)密切機關(guān)，也是建立企業(yè)法律風(fēng)險防范機制的關(guān)鍵環(huán)節。只有加強企業(yè)內部監督與考核，切實(shí)做到事前預防、事中控制和事后監督，才能有效防范企業(yè)法律風(fēng)險。
(6)有效防范企業(yè)法律風(fēng)險，還需要重視和加強企業(yè)間交流與合作。企業(yè)在參與市場(chǎng)競爭中，與其他企業(yè)不但是競爭對手，也是合作伙伴，相互間應建立起穩定的交流與合作關(guān)系，彼此取長(cháng)補短，有效防范企業(yè)法律風(fēng)險。
三、企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的建立與完善
1、機制與體系
機制與體系不同。所謂“機制”，就是制度加方法或者制度化了的方法。所謂“體系”，是指若干事物或某些意識互相關(guān)聯(lián)而構成的整體。機制沒(méi)有獨立的表現形式，常常蘊含在某一體系之中。體系則有自己獨立的表現形式，是具有一定結構、層次和形式的文件化系統。企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理的目標主要有兩個(gè)：一是增加收入、節約開(kāi)支，提高工作效率和經(jīng)濟效益;二是防范和化解法律風(fēng)險，維護企業(yè)財產(chǎn)和交易安全。這兩個(gè)目標對于不同規模的企業(yè)，對于處于不同發(fā)展階段的企業(yè)，有不同的側重點(diǎn)。但無(wú)論如何，維護財產(chǎn)和交易安全，是企業(yè)的基本目標要求，因此從防范法律風(fēng)險的角度構筑企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理體系，較之建立法律風(fēng)險防范機制而言，更加直觀(guān)、現實(shí)和有效。
2、企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的建立
法律風(fēng)險防范體系的建立是指企業(yè)根據法律風(fēng)險的特性，建立起行之有效的避免承擔經(jīng)濟損失或者其他風(fēng)險的制度、流程、表格和文本。法律風(fēng)險防范體系是管理學(xué)與法學(xué)有機結合的跨學(xué)科的研究成果，旨在提高中小企業(yè)管理的規范化水平，以人為本，明確責權利，注重效率和創(chuàng )新。
(1)企業(yè)法律風(fēng)險防范體系建立的主要思想：①規范化：建立制度，理順流程。制度是企業(yè)的基本行為規范，企業(yè)的一切人和事都要在制度下進(jìn)行活動(dòng);流程是企業(yè)實(shí)現目標必須遵循的過(guò)程方法，要講時(shí)間效率，還要講投入產(chǎn)出。②個(gè)性化：與企業(yè)實(shí)際緊密結合，具有本行業(yè)、本企業(yè)的鮮明特點(diǎn)。不同的行業(yè)，不同的企業(yè)，除基本制度、基本流程、基本體例以外，可以具有不同的文件組合，不同的文件內容。③合同化：將合同引入企業(yè)內部管理，上下級之間、上下位部門(mén)之間以合同的形式協(xié)商、確定相互間的權利義務(wù)關(guān)系。相對于制度化而言，合同化更明確，更人性化，更易接受和執行。
(2)企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的體例和模塊：企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的體例由制度、流程、表單、文本組成，這四種體例形式有機結合，形成一個(gè)相互聯(lián)系的統一整體。企業(yè)法律風(fēng)險防范體系包含九大模塊：一是企業(yè)設立模塊，內容包括企業(yè)設立、企業(yè)變更和法人治理;二是投資管理模塊，內容包括股權管理、投資收益管理、股份轉讓和股票上市;三是行政管理模塊，內容包括文件檔案管理、對外關(guān)系協(xié)調、辦公設備設施和后勤管理;四是人力資源管理模塊，內容包括人員、薪資、考核和培訓管理;五是財務(wù)管理模塊，內容包括資產(chǎn)負債、資金往來(lái)、賬目和報表管理;六是采購與外包管理模塊，內容包括合格供方的選擇與評價(jià)、采購合同的簽訂與履行、所購貨物的驗收與入庫;七是技術(shù)質(zhì)量管理模塊，內容包括技術(shù)開(kāi)發(fā)與改造項目的立項、實(shí)事、評審，新產(chǎn)品試制與工裝改造，原材料、半成品、成品的質(zhì)量檢驗，質(zhì)量管理體系的運行與維護;八是生產(chǎn)管理模塊，內容包括生產(chǎn)組織、現場(chǎng)管理、設備維護與保養;九是營(yíng)銷(xiāo)管理模塊，內容包括市場(chǎng)、銷(xiāo)售和售后服務(wù)管理。
(3)企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的建立方法：企業(yè)法律風(fēng)險防范體系是基于防范法律風(fēng)險的經(jīng)營(yíng)管理系統，既是跨學(xué)科的理論研究成果，又是實(shí)踐經(jīng)驗的科學(xué)總結，具有較強的專(zhuān)業(yè)性和復合型，單單擁有管理學(xué)或法學(xué)一個(gè)學(xué)科的理論與實(shí)踐是不夠的，必須將二者有機結合起來(lái)。因此，建立企業(yè)法律風(fēng)險防范體系，離不開(kāi)專(zhuān)家的作用，而這個(gè)專(zhuān)家既要精通法律，又要精通企業(yè)管理。這樣的專(zhuān)家，只能到律師中去尋找，因為只有以企業(yè)為主要服務(wù)對象的律師，才能滿(mǎn)足這樣的要求。由此可見(jiàn)，建立企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的基本方法，不外兩種：一是專(zhuān)家指導，企業(yè)自行建立和運行;二是專(zhuān)家建立，并指導企業(yè)運行。
3、企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的完善
企業(yè)法律風(fēng)險防范體系是以防范企業(yè)法律風(fēng)險為基本目標的經(jīng)營(yíng)管理系統，無(wú)論是起因于違法行為、自甘冒險行為的法律風(fēng)險，還是起因于法律的不確定性、法律環(huán)境的不完善性以及法律監控活動(dòng)的不規范性的法律風(fēng)險;無(wú)論是屬于外部環(huán)境的法律風(fēng)險，還是屬于企業(yè)內部的法律風(fēng)險，都會(huì )因企業(yè)內外資源狀況的變化而變化，因此必須不斷調整企業(yè)的制度、流程、表單和文本，即企業(yè)法律風(fēng)險防范體系，以適應和滿(mǎn)足企業(yè)所面臨的新的形勢。企業(yè)法律風(fēng)險防范體系的完善也必須制度化，并實(shí)行目標管理，唯有如此，這一體系才能永葆青春、永久存續和發(fā)揮作用，企業(yè)才能健康、有序、可持續地發(fā)展，才能做大、做強、做久!
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