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合同法締約過(guò)失責任解析
我國《合同法》規定了締約過(guò)失責任的四種主要類(lèi)型：假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;泄露或不正當地使用商業(yè)秘密;有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。根據先合同義務(wù)將締約過(guò)失責任的適用類(lèi)型分為幾種情形。進(jìn)一步完善締約過(guò)失責任制，對規范社會(huì )經(jīng)濟秩序，實(shí)現法的正義性，維護社會(huì )公正和社會(huì )秩序，促進(jìn)社會(huì )經(jīng)濟和諧發(fā)展都具有十分重要的意義。
一般認為，締約過(guò)失責任理論是德國法學(xué)家耶林1861年首先提出的。我國民事法律關(guān)于締約過(guò)失責任的規定，首見(jiàn)于《涉外經(jīng)濟合同法》第11條的規定：“當事人一方對合同無(wú)效負有責任的，應對另一方應合同無(wú)效而遭受的損失負賠償責任”。其后制定的《民法通則》第16條第1款規定：“民事行為被確認無(wú)效或被撤銷(xiāo)后，有過(guò)錯的一方應當賠償對方因此所受的損失，雙方都有過(guò)錯的，應當各自承擔相應的責任。”但這兩部法對締約過(guò)失的適用領(lǐng)域均規定過(guò)窄，對締約過(guò)失責任的義務(wù)內容也欠明確。直到1999年頒布的《合同法》才較系統地規定了締約過(guò)失責任，并用兩個(gè)專(zhuān)門(mén)條目對締約過(guò)失責任做出了規范。
締約過(guò)失責任也稱(chēng)作先合同義務(wù)或締約過(guò)失。為了對合同訂立過(guò)程中當事人雙方信賴(lài)利益的保護，基于合同訂立過(guò)程中的誠實(shí)信用原則，在我國合同法第42條對締約過(guò)失責任做出明確的規定：“當事人在訂立合同過(guò)程中有下列情形之一，給對方造成損失的，應當承擔損害賠償責任：(1)假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;(2)故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況;(3)有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。” 什么是締約過(guò)失責任?一般認為是指在合同締結過(guò)程中，一方當事人因違背其依據誠實(shí)信用原則所應盡的義務(wù)，并致使另一方的信賴(lài)利益遭受損失時(shí)，而承擔的民事責任。
一、締約過(guò)失責任的構成要件及特點(diǎn)
(一)締約過(guò)失責任的構成要件
締約過(guò)失責任采取過(guò)錯責任原則，以當事人違反相關(guān)義務(wù)并造成損害為條件。具體來(lái)說(shuō)，締約過(guò)失責任的構成要件主要有以下五個(gè)：
1、締約過(guò)失責任發(fā)生在合同締約的過(guò)程中。締約過(guò)失責任發(fā)生在締約過(guò)程中，或者在合同已經(jīng)成立但因為不符合法定的合同生效要件而確認為無(wú)效或被撤銷(xiāo)的情況下。如果合同已經(jīng)有效成立，那么合同的締結過(guò)程就已經(jīng)結束，此間因一方當事人的過(guò)失致使另一方當事人受到損害的，只能構成合同的違約責任，而不能適用締約過(guò)失責任。
2、必須有締約過(guò)失行為的存在。即有違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為。先合同義務(wù)不同于合同義務(wù)，所謂先合同義務(wù)，是當事人在締約過(guò)程中依誠實(shí)信用原則所應承擔的必要的注意義務(wù)，其產(chǎn)生的基礎不是依法成立的合同，而是誠實(shí)信用原則。締約一方當事人在締約的過(guò)程中，有違反法律規定的相互協(xié)助、通知、說(shuō)明、照顧、保密、保護等義務(wù)的行為時(shí)，才可能承擔因此行為產(chǎn)生的締約過(guò)失責任。
3、締約相對人必須有損失的存在。締約過(guò)失責任中的損失主要是指信賴(lài)利益的損失，這種信賴(lài)利益的損失包括直接損失和間接損失。這些損失必須是在可以客觀(guān)預見(jiàn)的范圍內，必須是基于信賴(lài)利益而產(chǎn)生的損失。如果不是基于信賴(lài)利益而產(chǎn)生的損失，即使一方支付了大量的費用而造成了損失，也不能視為信賴(lài)利益的損失。如果沒(méi)有損失，就不存在賠償。賠償的損失也是基于信賴(lài)利益的范疇，不包括履行利益。
4、違反先合同義務(wù)的一方必須有過(guò)錯。過(guò)錯是民事責任的構成要件，締約過(guò)失責任作為民事責任的一種，也不例外。違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的一方在主觀(guān)上必須存在故意或過(guò)失。過(guò)錯具體表現為故意和過(guò)失兩種基本形態(tài)。故意是指締約人預見(jiàn)到自己的行為會(huì )產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷(xiāo)，能給相對人造成損失的后果，而仍然進(jìn)行這種民事行為，希望或放任違法后果的發(fā)生。過(guò)失是指締約人應當預見(jiàn)自己的行為可能產(chǎn)生合同無(wú)效、不成立或被撤銷(xiāo)造成相對人信賴(lài)利益損失，因疏忽大意沒(méi)有盡到協(xié)力、通知、保護、保密等義務(wù)，雖然預見(jiàn)到了但輕信其不會(huì )發(fā)生的主觀(guān)心理狀態(tài)。因此，無(wú)論故意或過(guò)失，只要具有過(guò)錯就要承擔責任。如果締約過(guò)程中發(fā)生的損失是受害人、不可抗力等原因造成的，則違反先合同義務(wù)的一方也不承擔締約過(guò)失責任。
5、違反先合同義務(wù)或附隨義務(wù)的行為與對方所受到的損失之間必須存在因果關(guān)系。這里的因果關(guān)系是指一方當事人的過(guò)錯與對方遭受的信賴(lài)利益的損失之間存在必然的聯(lián)系。如果合同締約人一方的損失并不是因對方的過(guò)意或過(guò)失造成的，而是其他原因造成的，其受損失的一方合同締約當事人也不得向對方主張締約過(guò)失責任。
(二)締約過(guò)失責任的特點(diǎn)
締約過(guò)失責任的特點(diǎn)可以歸納為以下四個(gè)：
1、締約過(guò)失責任是產(chǎn)生于締結合同過(guò)程的一種民事責任。締約過(guò)失責任始于要約生效，止于合同成立，是在締結合同過(guò)程中產(chǎn)生的。判斷應否適用締約過(guò)失責任，其關(guān)鍵是看締約雙方是否具有締結合同的目的，一方或雙方是否有違反先合同義務(wù)，而致使相對方的信賴(lài)利益的損失。即合同效力是否在合同成立之前就存在締約上的瑕疵。以此作為一個(gè)評判締約過(guò)失責任的一個(gè)重要標準，具有重要的實(shí)踐意義。如要約邀請，不屬于締約階段，應不發(fā)生締約過(guò)失責任。
2、締約過(guò)失責任是以誠實(shí)信用原則為基礎的民事責任。締約過(guò)失責任的基礎是在誠實(shí)信用原則下產(chǎn)生的先契約義務(wù)，或稱(chēng)之為先合同義務(wù)。根據誠實(shí)信用原則，當事人在締結合同過(guò)程中，負有相互協(xié)助、通知、說(shuō)明、照顧、保密、保護等附隨義務(wù)。依誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的先合同義務(wù)，是締約過(guò)失責任的本質(zhì)所在。只有當締約人一方違背了其應負有的這些義務(wù)并破壞了締約關(guān)系時(shí)，才能由其承擔締約過(guò)失責任。
3、締約過(guò)失責任保護的是一種信賴(lài)利益。根據“無(wú)損失、無(wú)責任”原則，締約過(guò)失責任也須有損失，但這種損失須為信賴(lài)利益的損失。信賴(lài)利益或稱(chēng)消極利益，一般是指無(wú)過(guò)錯合同一方當事人因合同無(wú)效、不成立等原因遭受的實(shí)際損失。所以該責任的確定應以受到信賴(lài)利益的損失為前提條件，只有因合同一方當事人的締約過(guò)失行為而給對方造成信賴(lài)利益損失的，締約過(guò)失責任才有可能成立。信賴(lài)利益的損失，其范圍可以包括：締約費用;履約準備費用等。
4、締約過(guò)失責任是一種補償性的民事責任。締約過(guò)失責任在現行法中已經(jīng)得到明確，但附隨的先合同義務(wù)法律無(wú)明確的規定，只是適用了民法的基本原則，即誠實(shí)信用原則。因此，締約過(guò)失責任不是履行利益或期待利益。它只存在于締結合同過(guò)程中，所以締約過(guò)失責任救濟方式僅為補償性，其目的是為了達到與契約磋商未發(fā)生時(shí)相同的狀態(tài)。
二、締約過(guò)失責任與違約責任、侵權責任的差異
(一)締約過(guò)失責任與違約責任
締約過(guò)失責任產(chǎn)生于合同訂立階段，它通常適用于合同訂立中及合同因不成立、無(wú)效或被撤銷(xiāo)的情況;違約責任是我國《合同法》中一項重要的制度，是指合同當事人一方不履行合同義務(wù)或履行合同義務(wù)不符合合同規定所承擔的民事責任。兩種責任之間的區別也是比較明顯的，主要表現如下：
1、責任產(chǎn)生的根據不同。締約過(guò)失責任是在締結合同中基于合同不成立、合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)的情形而產(chǎn)生的責任，締約一方當事人違背以誠實(shí)信用原則所應負的通知、說(shuō)明、協(xié)力、忠實(shí)、照顧等先合同義務(wù)，此時(shí)合同并未生效，即未發(fā)生合同之效力，因此，締約過(guò)失責任產(chǎn)生的根據是先合同義務(wù)。而違約責任則只能產(chǎn)生于已生效的合同，合同已生效，債務(wù)人應按合同約定的義務(wù)履行，對約定義務(wù)的違反，債務(wù)人應承擔違約責任，因此，違約責任產(chǎn)生的根據是合同義務(wù)。
2、責任發(fā)生的時(shí)間不同。締約過(guò)失責任只產(chǎn)生在締結合同過(guò)程中，包括合同成立;而違約責任只能發(fā)生在合同成立后且已生效，如合同已成立但不生效，此時(shí)并沒(méi)有產(chǎn)生合同義務(wù)，因而不產(chǎn)生違約責任，只能產(chǎn)生締約過(guò)失責任。合同生效后，債務(wù)人開(kāi)始履行義務(wù)，如對合同義務(wù)的不履行或履行不符合約定，此時(shí)才產(chǎn)生違約責任。
3、責任承擔的形式不同。違約責任可以由當事人約定責任承擔形式，比如約定違約金的數額或比例，也可以約定定金條款，等等。但由于締約過(guò)失責任是一種法定責任，所以不能由當事人來(lái)進(jìn)行約定，只能由法律來(lái)直接進(jìn)行規定，而且只能是損害賠償責任。
4、歸責原則不同。締約過(guò)失責任主要適用過(guò)錯責任原則。即只有在締約一方有過(guò)錯的情況下才能產(chǎn)生締約過(guò)失責任，或雙方均有過(guò)錯各自承擔相應的責任。如果締約當事人一方或雙方均無(wú)過(guò)錯，雖然也存在著(zhù)損害并造成一方或雙方的損失，也無(wú)須承擔締約過(guò)失責任。違約責任的歸責原則一般適用無(wú)過(guò)錯推定原則。作為例外或補充也適用過(guò)錯推定原則。無(wú)過(guò)錯責任原則對違反合同義務(wù)的當事人無(wú)論主觀(guān)上是否存在過(guò)錯在所不問(wèn)，均要求違約方承擔違約責任。
5、賠償范圍不同。違約責任賠償的是履行利益，它受到可預見(jiàn)利益的限制，即損害賠償的數額應相當于因違約所造成的損失，包括履行合同后可以獲得的利益。違約責任賠償結果是使當事人達到完全履行時(shí)的狀態(tài)。對于賠償的計算方法、數額等，合同當事人雙方在締約合同過(guò)程中通過(guò)協(xié)商而達成合意。而締約過(guò)失責任的損害賠償只能是信賴(lài)利益的賠償。信賴(lài)利益的損失不是履行利益，而是因信其合同的有效成立，導致的信賴(lài)利益的損失。信賴(lài)利益賠償的結果是使當事人達到締約前未曾發(fā)生時(shí)的狀態(tài)，但是締約過(guò)失的損害賠償不能事先達成合意，所以在某些特殊情況下可不受可預見(jiàn)規則的限制。
以上是締約過(guò)失責任與違約責任的主要區別。此外，這兩種責任的免責情形也不同：在合同責任中，當事人可因不可抗力等法定情由而被免除違約責任，但締約過(guò)失責任就不存在免責的問(wèn)題，因為在要約承諾階段不存在實(shí)際履行的問(wèn)題。
(二)締約過(guò)失責任與侵權責任
侵權責任是指當事人的行為違反了法律和行政法規的規定，損害了國家、集體和他人的合法權益時(shí)應當承擔的法律責任。該責任以財產(chǎn)責任為核心內容，一般以金錢(qián)補償受害方損失的利益。侵權責任與締約過(guò)失責任存在的主要區別如下：
1、這兩種責任形成的基礎和條件不同。締約過(guò)失責任的產(chǎn)生是以締約雙方當事人通過(guò)接觸，進(jìn)而形成了一種特殊的信賴(lài)關(guān)系為前提。但侵權責任發(fā)生在一般的社會(huì )交往中，并不需要當事人之間存在任何關(guān)系，而且一般與合同無(wú)關(guān)。只有當侵權行為發(fā)生時(shí)，當事人之間才能產(chǎn)生損害賠償的法律關(guān)系。因此，侵權責任不存在什么前提條件，而締約過(guò)失責任必須是雙方當事人為締結合同而且產(chǎn)生了一種特殊的信賴(lài)利益。
2、其行為侵害的對象不同。從本質(zhì)來(lái)說(shuō)，締約過(guò)失責任是因為違反了民法誠實(shí)信用原則而產(chǎn)生的先合同義務(wù)。侵害的是締約對方因信其合同有效成立而產(chǎn)生的信賴(lài)利益。侵權行為則是直接侵害被侵害人的人身權和財產(chǎn)權。
3、兩種責任的歸責原則也存在一些區別。締約過(guò)失原則適用過(guò)錯責任原則，而在侵權責任中，一般適用過(guò)錯責任原則，在一些特殊侵權行為中，也適用無(wú)過(guò)錯責任原則與公平責任原則。
4、損害賠償范圍不同。締約過(guò)失的賠償范圍是信賴(lài)利益的損失，此種利益的損失不是現有財產(chǎn)的毀損滅失，也不是履行利益的喪失，而是因為相信合同的有效成立，導致的信賴(lài)利益的損失。而侵權責任的賠償范圍既包括現有財產(chǎn)的毀損、滅失和可得利益的損失，也包括被侵害人的人身權及相關(guān)權利侵害的賠償。
5、兩種責任具體承擔責任的類(lèi)型或形式不同。締約過(guò)失責任主要是一種財產(chǎn)責任，一般表現為對締約方財產(chǎn)和人身?yè)p失的物質(zhì)賠償。而侵權責任是財產(chǎn)責任與非財產(chǎn)責任的綜合，除表現為財產(chǎn)損失外，有時(shí)還可以表現為對人格權或精神損害的安撫和平復，如賠禮道歉、消除影響、排除妨礙等形式。
締約過(guò)失責任與違約責任、侵權責任還存在著(zhù)其他方面的區別。如：承擔責任主體的不同，免責事由不同等等。
三、合同法締約過(guò)失責任的適用類(lèi)型
根據我國《合同法》第42條和第43條及第58條的規定，締約過(guò)失責任存在以下四種表現形式：1、假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商;2、故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況;3、泄露或不正當地使用商業(yè)秘密;4、有其他違背誠實(shí)信用原則的行為。由于締約過(guò)失責任的基礎在于違反了互相協(xié)助、互相照顧、互相告知、互相保護、互相誠實(shí)、互相保密等法定義務(wù)，所以根據這些義務(wù)的具體內容及締約人是否盡到必要的注意，可以將締約過(guò)失責任的適用類(lèi)型分為以下幾種情形：
一是給付自始客觀(guān)不能時(shí)的締約過(guò)失責任。當事人在訂立合同時(shí)明知給付不能或應當知道給付不能的，對于非因過(guò)失信賴(lài)其合同有效而遭受損害的對方當事人應負賠償責任。
二是合同不成立時(shí)的締約過(guò)失責任。在合同雙方當事人意思表示不一致而導致合同不能成立時(shí)，有過(guò)失的一方當事人應對對方因信賴(lài)合同成立所受損失負賠償責任。
三是合同無(wú)效或被撤銷(xiāo)時(shí)的締約過(guò)失責任。合同因一方當事人的過(guò)失而導致無(wú)效或被撤銷(xiāo)時(shí)，有過(guò)錯的一方應賠償他方因此而受到的損失。
四是違反法定附隨義務(wù)或先合同義務(wù)時(shí)的締約過(guò)失責任。主要表現在：(1) 締約時(shí)未盡通知義務(wù)而導致對方遭受財產(chǎn)上損失的;(2)締約時(shí)未盡告知義務(wù)而且導致對方遭受財產(chǎn)損失的;(3)締約時(shí)未盡保護義務(wù)而且導致對方遭受財產(chǎn)損失的;(4)締約時(shí)未盡忠誠義務(wù)、保密義務(wù)等而給對方遭受財產(chǎn)損失的。
五是締約時(shí)締約人擅自撤回或撤銷(xiāo)要約時(shí)的締約過(guò)失責任。要約人違反有效要約而給對方造成財產(chǎn)損失的，應承擔締約過(guò)失責任。
六是締約人因無(wú)權代理行為而產(chǎn)生的締約過(guò)失責任。因締約人一方的無(wú)權代理行為而導致合同無(wú)效，對方因信賴(lài)代理人有代理權而受到的信賴(lài)利益的損失，應當由無(wú)權代理人來(lái)予以賠償。
雖然我國的《合同法》在第四十二條、第四十三條規定了有關(guān)締約過(guò)失方面的內容。但是這些規定還是比較抽象、簡(jiǎn)單，內容不是很完善，操作性較差。建立完善的締約過(guò)失責任，一方面有利于保護當事人的利益，有利于促進(jìn)交易的完成，維護交易的安全;另一方面能促使人們大膽尋求交易伙伴，一旦遭受損害可以通過(guò)締約過(guò)失責任制度尋求法律保護。而締約過(guò)失責任制度的存在，使得誠實(shí)信用成為從事契約活動(dòng)任意當事人所必須恪守的準則，并能夠認真誠實(shí)地對待談判對象，否則因自己的過(guò)失可能要承擔一定的法律后果。所以，進(jìn)一步完善締約過(guò)失責任制，對規范社會(huì )經(jīng)濟秩序，實(shí)現法的正義性，維護社會(huì )公正和社會(huì )秩序，促進(jìn)社會(huì )經(jīng)濟和諧發(fā)展都具有十分重要的意義。
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