該如何維權職工工傷

　　國務(wù)院《工傷保險條例》第21條規定：“職工發(fā)生工傷，經(jīng)治療傷情相對穩定后存在殘疾、影響勞動(dòng)能力的，應當進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定。

　　”工傷鑒定部門(mén)依據有關(guān)規定，以醫療期滿(mǎn)后的醫療檢查結果為依據，在規定時(shí)效內作出傷殘等級鑒定。但在實(shí)踐中用人單位對 所作的鑒定有異議，要求重新鑒定的，應重新鑒定。但由于職工一方心存顧慮，不配合重新鑒定，造成重新鑒定程序已經(jīng)啟動(dòng)，而由于職工的不配合使鑒定機關(guān)無(wú)法 出具鑒定結論，仲裁案件不能結案，工傷職工的待遇得不到及時(shí)落實(shí)。對于其他民事案件人民法院決定重新鑒定，當事人拒不提供相關(guān)材料的，可依據《最高人民法 院關(guān)于民事訴訟證據的若干規定》第25條第2款的規定，由該當事人承擔舉證不能的法律后果，但工傷案件需鑒定的是人體損害，即使職工不配合重新鑒定，因其 傷殘事實(shí)存在，法院若依上述規定，判決由其承擔不利的法律后果，受傷職工的權益就不能得到保障。

　　例：職工陳某系某塑膠公司職工，2006年7月10日在工作期間受傷，2006年10月19日被所在縣級市的人事勞動(dòng)和社會(huì )保障部門(mén)認定為工傷，2006年11月2日被所在地級市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )鑒定為四級傷殘。

　　所在單位對地級市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )做出的級別鑒定有異議，并于2006年11月22日向該省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )提出了重新進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定的申請，該省 勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )依法受理，并收取了申請單位重新鑒定費用。受理后該省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )讓申請單位代為通知陳某于約定日期重新進(jìn)行鑒定，可到約定的日 期陳某卻沒(méi)有到場(chǎng)進(jìn)行鑒定。從事后陳某陳述得知，當時(shí)確實(shí)也接到了單位的電話(huà)，可他感覺(jué)是申請單位在欺騙他，故意刁難，也就沒(méi)有當回事。

　　勞動(dòng)仲裁開(kāi)庭過(guò)程 中，用人單位拿出該省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )出具的鑒定費收據，認為用人單位已經(jīng)依法向省級勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )提出了重新進(jìn)行勞動(dòng)能力鑒定的.申請，且已經(jīng)被省 勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )受理，地級市勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )的鑒定結論因省級勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )的受理而自行失效，不能作為最終鑒定結果而成為定案的依據。并提出 由于陳某個(gè)人的原因不能重新鑒定，依據《工傷保險條例》第四十條：“因其拒不接受勞動(dòng)能力鑒定應停止享受工傷保險待遇”的規定，請求仲裁委裁決停止其享受工傷保險待遇，直至該省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )的鑒定結論做出為止。

　　依據《工傷保險條例》的規定申請鑒定的單位或者個(gè)人對設區的市級勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )作出的鑒定結論不服的，可以在收到該鑒定結論之日起15日內向省勞動(dòng)能 力鑒定委員會(huì )提出再次鑒定申請，省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )作出的勞動(dòng)能力鑒定結論為最終結論。

　　可以說(shuō)，條例賦予了省級勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )作出的鑒定結論為最終 結論的權力，現實(shí)中工傷鑒定級別與工傷職工的待遇息息相關(guān)，而本案中該省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )受理用人單位的申請后卻讓爭議一方的用人單位去通知爭議的另一 方即該用人單位的職工鑒定，可想而知，早已是水火不容的爭議雙方，受到傷害卻不能很快得到賠償的職工，這時(shí)候怎么也不信用人單位讓其再進(jìn)行傷殘鑒定的通 知。

　　由于傷殘等級無(wú)法確定，陳某的工傷待遇也因無(wú)計算標準而得不到落實(shí)。而此時(shí)距河南省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )受理勞動(dòng)能力鑒定申請之日，已經(jīng)超過(guò)了90天�！豆� 傷保險條例》明確規定：“勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )應當自收到勞動(dòng)能力鑒定申請之日起60日內作出勞動(dòng)能力鑒定結論，必要時(shí)，作出勞動(dòng)能力鑒定結論的期限可以延 長(cháng)30日。勞動(dòng)能力鑒定結論應當及時(shí)送達申請鑒定的單位和個(gè)人�！�

　　那么該省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )超過(guò)90天仍未作出鑒定結論的行為是否屬于行政不作為？本案 中陳某能否以該省勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì )為被告提起行政訴訟呢？ 原勞動(dòng)部辦公廳于1996年2月做出的《關(guān)于處理工傷爭議有關(guān)問(wèn)題的復函》第四條規定：“關(guān)于職工對傷殘鑒定結論不服如何申訴的問(wèn)題”中明確規定“職工不 服勞動(dòng)鑒定委員會(huì )作出的傷殘等級和護理依賴(lài)程度鑒定結論不服，可依法提起行政復議或行政訴訟。

　　”1995年8月原勞動(dòng)部在《關(guān)于貫徹執行勞動(dòng)法若干問(wèn)題的 意見(jiàn)》中規定“勞動(dòng)者對被認定患職業(yè)病因工負傷后，對勞動(dòng)鑒定委員會(huì )作出的傷殘等級和護理依賴(lài)程度鑒定結論不服，可依法提起行政復議或行政訴訟”，這些權 威部門(mén)的規范性文件無(wú)不表明勞動(dòng)者可以將勞動(dòng)鑒定委員會(huì )作為行政訴訟的被告。但是此后即1999年的頒布《勞動(dòng)和社會(huì )保障行政復議辦法》第五條（二）又明 確規定對勞動(dòng)鑒定委員會(huì )作出的傷殘等級鑒定結論不服的不適用行政復議，依此可以確定勞動(dòng)鑒定委員會(huì )作出的傷殘等級鑒定不屬于勞動(dòng)和社會(huì )保障機關(guān)可復議的具 體行政行為的范疇。

　　從法律的效力看,應以1999年頒布的《勞動(dòng)和社會(huì )保障行政復議辦法》為準,不可以作為被告。這樣本案中陳某遇到了難題，遇到了法律的 “困境”。

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