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單位為他人代繳社保法律風(fēng)險及防范分析
社保一般指社會(huì )保險。社會(huì )保險是指一種為喪失勞動(dòng)能力、暫時(shí)失去勞動(dòng)崗位或因健康原因造成損失的人口提供收入或補償的一種社會(huì )和經(jīng)濟制度。下面是小編整理的單位為他人代繳社保法律風(fēng)險及防范分析相關(guān)內容。
單位為他人代繳社保法律風(fēng)險及防范
時(shí)下不少自己做生意的市民，習慣于通過(guò)關(guān)系找一家單位掛靠人事關(guān)系，尤其是由其代繳保險，以此確保自己的社會(huì )福利。而企業(yè)人力資源部門(mén)或財務(wù)部門(mén)也經(jīng)常被老板要求其朋友掛靠在公司，代繳社保。這種由于戶(hù)籍限制、“嫌”轉移麻煩等等原因而普遍存在“掛靠”繳納社會(huì )保險費的做法，目前我國法律尚無(wú)明確規定。這種現象之所以在各地均普遍存在，有其歷史原因，也與政策制度分缺設計，社保關(guān)系轉移接續不暢，基金統籌層次低等因素有關(guān)。這種現象的存在也給企業(yè)人力資源部門(mén)和財務(wù)部門(mén)帶來(lái)不小的困惑，本文對此進(jìn)行了一定程度的解析。
一、法律沒(méi)有明確規定“掛靠”繳社保違法
《勞動(dòng)法》《社會(huì )保險法》等均明確用人單位及其職工必須參加社會(huì )保險�！渡鐣�(huì )保險法》雖然強制用人單位必須為職工繳納社保費，這是用人單位的強制性義務(wù)，但并沒(méi)有禁止用人單位為非本單位職工繳納社保費用。這種行為并不損害國家和第三人的利益。職工和企業(yè)創(chuàng )造條件，符合繳納社保費的要求，并不損害他人的利益。
其次，用人單位為非本單位職工繳納社保費有其合理性，有利于實(shí)現部分人員的社保權利。參保人員由于戶(hù)籍限制等原因，無(wú)法在工作地參保，以個(gè)人身份參保也受到諸多條件限制，掛靠單位參保是實(shí)現社保權益的唯一途徑。如果法律禁止單位為非單位職工參保，將這唯一途徑堵死，參保人員無(wú)法參保，自身社保權益也就不能實(shí)現，不利于社會(huì )的和諧穩定。
再次，事實(shí)上無(wú)法禁止。從實(shí)踐操作層面來(lái)講，如果將此行為界定為非法，社會(huì )保險部門(mén)就應當查處，不能允許參保。社保部門(mén)如何舉證證明不存在勞動(dòng)關(guān)系?即使能夠否定勞動(dòng)關(guān)系，面對成千上萬(wàn)的參保人員，基層社保經(jīng)辦機構要從中甄別出哪些是單位員工，哪些不是單位員工，這種工作簡(jiǎn)直是無(wú)法進(jìn)行開(kāi)展�，F行的社保相關(guān)法律法規并沒(méi)有明確禁止此種行為，根據行政法律的一般原理，即“法無(wú)規定即禁止”，因此，在現實(shí)情況下，社保部門(mén)無(wú)權進(jìn)行查處。
因此，掛靠繳納社保并沒(méi)有被我國法律明令禁止。
二、關(guān)于單位與他人之間僅存在代為繳納社保關(guān)系，是否可認定存在勞動(dòng)關(guān)系
依據《勞動(dòng)合同法》相關(guān)規定，用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。即勞動(dòng)關(guān)系的建立并不以書(shū)面勞動(dòng)合同的簽訂為條件，而是以存在實(shí)際用工行為為前提。在實(shí)踐中，存在諸多用人單位未與勞動(dòng)者簽訂勞動(dòng)合同但存在用工行為，或雙方書(shū)面勞動(dòng)合同到期后未續簽但仍繼續用工的情形，現實(shí)中也存在雙方雖簽訂有書(shū)面勞動(dòng)合同，甚至用人單位負責為其保管檔案、代為繳納社保，但無(wú)實(shí)際用工行為的情形，在此種情形下，判斷雙方是否存在勞動(dòng)關(guān)系應從分析勞動(dòng)關(guān)系的本質(zhì)特征入手，即需要審查雙方是否有建立勞動(dòng)關(guān)系的合意、一方是否接受另一方的指揮和管理、一方是否從事另一方安排的勞動(dòng)、一方提供的勞動(dòng)是否系另一方業(yè)務(wù)的組成部分等。而代為辦理用工登記手續、繳納社會(huì )保險費僅是認定勞動(dòng)關(guān)系的一個(gè)參考因素，而非決定因素，故經(jīng)審查雙方僅存在辦理用工登記手續或繳納社會(huì )保險費的關(guān)系，但不具備勞動(dòng)關(guān)系本質(zhì)特征的，不宜輕易認定雙方存在勞動(dòng)關(guān)系。
原勞動(dòng)和社會(huì )保障部《關(guān)于確立勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)的規定以及相關(guān)司法實(shí)踐，勞動(dòng)關(guān)系是否成立或存在一般從以下方面加以考慮：(1)用人單位和勞動(dòng)者符合法律、法規規定的主體資格;(2)用人單位依法制定的各項勞動(dòng)規章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動(dòng);(3)勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。
因此，用人單位為非員工代繳社保，應當認定雙方之間不存在法律意義上的勞動(dòng)合同關(guān)系，依據具體情形認定雙方之間存在委托代繳保險性質(zhì)法律關(guān)系。
三、用人單位為非員工代繳社保法律風(fēng)險
從用人單位的用工管理角度來(lái)看，是有風(fēng)險存在的。因為用人單位給非員工繳納社會(huì )保險費，意味著(zhù)跟這些人員在存在著(zhù)表面勞動(dòng)關(guān)系，這些人員就“有權”要求單位支付工資，甚至還可以索取經(jīng)濟補償金，故用人單位應慎重為之。
發(fā)生此類(lèi)風(fēng)險一般是非員工要求確認與用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系，非員工通過(guò)提供社保繳納記錄或者社保繳費憑證等證據，從而證明勞動(dòng)關(guān)系的存在。如果用人單位防范意識不強，措施不到位，很容易被人鉆了法律空子，從而賠了夫人又折兵。
四、用人單位為非員工代繳社保的防范
雖然用人單位為非員工代繳社保，但其從未為用人單位提供勞動(dòng)，用人單位也未向其支付勞動(dòng)報酬，即用人單位并無(wú)用工行為，雙方之間并未建立勞動(dòng)關(guān)系。在此種情形下，應認定雙方之間不存在法律意義上的勞動(dòng)合同關(guān)系，應當認定為委托關(guān)系。
而是否存在用工行為的認定，可通過(guò)用人單位向勞動(dòng)者支付工資的工資表或記錄、招聘登記表或報名表等招用記錄、工作證、考勤記錄以及其他勞動(dòng)者證言來(lái)證明。因此，企業(yè)應當完善和規范相關(guān)招錄用以及工資支付流程。
此外，用人單位為非員工代繳社保，應當由其本人申請，公司再與其簽訂代繳社保協(xié)議，協(xié)議具體寫(xiě)明委托繳社保的方式、停保書(shū)面通知時(shí)間、出現不到公司繳費截止時(shí)間公司自動(dòng)為他停保等。此份協(xié)議必須由本人親自到場(chǎng)，當著(zhù)公司人事或財務(wù)人員的面，親筆簽署委托代繳社保協(xié)議，該協(xié)議不得由人代簽或以各種借口理由拿回去簽。這樣能夠避免發(fā)生爭議時(shí)，掛靠繳費人員否認簽署委托協(xié)議，否認簽名的真實(shí)性，從而產(chǎn)生法律糾紛。
總而言之，企業(yè)為非員工代繳社保還是存在較大的法律風(fēng)險，企業(yè)應當完善相關(guān)規章制度，保存好委托代繳社保協(xié)議，避免被人利用，從而產(chǎn)生不必要的損失。
擴展：代繳社保合法嗎
一、代繳社保是合法的嗎?
當然不合法了。這是常識。你可以直接去勞動(dòng)局舉報。
社會(huì )保險費征繳暫行條例，中華人民共和國國務(wù)院令 第259號第十二條 繳費單位和繳費個(gè)人應當以貨幣形式全額繳納社會(huì )保險費。
繳費個(gè)人應當繳納的社會(huì )保險費，由所在單位從其本人工資中代扣代繳。
社會(huì )保險費不得減免。第十三條 繳費單位未按規定繳納和代扣代繳社會(huì )保險費的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)或者稅務(wù)機關(guān)責令限期繳納;逾期仍不繳納的，除補繳欠繳數額外，從欠繳之日起，按日加收千分之二的滯納金。滯納金并入社會(huì )保險基金。第二十三條 繳費單位未按照規定辦理社會(huì )保險登記、變更登記或者注銷(xiāo)登記，或者虧按照規定申報應繳納的社會(huì )保險費數額的，由勞動(dòng)保障行政部門(mén)責令限期改正;情節嚴重的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員可以處1000元以上5000元以下的罰款;情節特別嚴重的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員可以處5000元以上1000元以下的罰款。
二、社保相關(guān)知識點(diǎn)
社會(huì )保險是指國家為了預防和強制社會(huì )多數成員參加的，具有所得重分配功能的非營(yíng)利性的社會(huì )安全制度。
社會(huì )保險是一種為喪失勞動(dòng)能力、暫時(shí)失去勞動(dòng)崗位或因健康原因造成損失的人口提供收入或補償的一種社會(huì )和經(jīng)濟制度。社會(huì )保險計劃由政府舉辦，強制某一群體將其收入的一部分作為社會(huì )保險稅(費)形成社會(huì )保險基金，在滿(mǎn)足一定條件的情況下，被保險人可從基金獲得固定的收入或損失的補償，它是一種再分配制度，它的目標是保證物質(zhì)及勞動(dòng)力的再生產(chǎn)和社會(huì )的穩定。社會(huì )保險的主要項目包括養老保險、醫療保險、失業(yè)保險、工傷保險、生育保險。
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