淺論如何在我國刑事訴訟中確立自由心證制度？
本文是由上傳的：淺論刑事訴訟中的自由證。
在刑事訴訟中，所有定罪量刑的事實(shí)都必須要有證據證明，這是證據裁判原則的要求，同時(shí)也是近代以來(lái)各國刑事訴訟法的通則。沒(méi)有證據的裁判，或僅憑法官臆想推測，都違背了證據裁判的原則。在刑事訴訟中，所有要證明的事實(shí)，都需要有證據的證明。為保障事實(shí)認定的公正和當事人程序參與的權利，對于待證事實(shí)一般應以嚴格證明程序予以證明。但是，在一些特別的事項中，也需要采取自由證明。
一、自由證明的內涵和價(jià)值
嚴格證明，旨在通過(guò)限制國家權力，防止在罪責問(wèn)題上恣意認定從而保障當事人人權。而在自由證明背后，則表現了對訴訟經(jīng)濟和效率的適當關(guān)照。由于用嚴格的規則限制國家權力和以適當的成本解決糾紛之間不可避免存在著(zhù)緊張關(guān)系，所以在平衡國家權力制約、當事人權利保障和訴訟經(jīng)濟的利弊下，在涉及到犯罪事實(shí)的正確認定的，應當經(jīng)由嚴格證明，而其他的事項（主要是程序性事項）則可簡(jiǎn)化證明過(guò)程，采用更為廣泛的證據方法，運用更加靈活的證明方式進(jìn)行自由證明，勢必會(huì )大量的節約人力、物力和財力，加速證明的過(guò)程。所以，自由證明相對于嚴格證明程序的嚴苛、耗時(shí)費金來(lái)說(shuō)，其價(jià)值在于簡(jiǎn)易性、快捷性和訴訟經(jīng)濟性，同時(shí)也減少了法院審理案件的負荷�？傊�，在刑事訴訟中，為了實(shí)現訴訟經(jīng)濟和訴訟程序的.迅速推進(jìn)，自由證明對證據法乃至刑事訴訟法的發(fā)展具有非常重要的意義。
二、自由證明的證據方法
證據方法是指能夠證明案件事實(shí)信息的載體。由于嚴格證明的對象是犯罪事實(shí)以及刑罰權的有效實(shí)施，所以證據方法必須要由法律加以限制，但自由證明則于此有著(zhù)相當大的自由性，其無(wú)需限制在法律規定的證據方法以?xún)�。我�?012年新修訂的《刑事訴訟法》第四十八條就對證據方法做出具體規定：“可以用于證明案件事實(shí)的材料，都是證據。證據包括：（一）物證；（二）書(shū)證；（三）證人證言；（四）被害人陳述；（五）犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；（六）鑒定意見(jiàn)；（七）勘驗、檢查、辨認、偵查實(shí)驗等筆錄；（八）視聽(tīng)資料、電子數據�！币簿褪钦f(shuō)，如果采用自由證明，則不必受此八種證據方法的限制，只要有助于查明待證事實(shí)，法官可以利用一切證明手段，同時(shí)享有很大的自由裁量權，且不必待當事人的申請就可以依職權利用。
三、自由證明的證據調查
嚴格證明要求能夠作為法官審理裁判的證據，必須未經(jīng)禁止使用（消極的必要條件），并且還要經(jīng)過(guò)法定調查的程序進(jìn)行（積極的必要條件）。消極的必要條件，就是指證據沒(méi)有因為違法取得或其他重大原因而禁止使用，大陸法系一般稱(chēng)作“證據禁止（Beweisverbot）”，英美法系一般稱(chēng)作“非法證據排除（the exclusion of evidence）”；而積極的必要條件就是嚴格證明程序。
由于自由證明對于探知證據的調查程序并未設定客觀(guān)的證明法則，因而法院就調查證據的程序，享有較為充分的選擇自由。所以無(wú)證據能力的證據或未經(jīng)法定程序調查的證據，仍然有可能進(jìn)行自由證明，法官可以對此證據作出合理的裁量，判斷是何種證據，是否具有證據的適格性。法官甚至于可以以查閱卷宗或電話(huà)詢(xún)問(wèn)的方法來(lái)探求證據資料并形成心證，不受直接、言詞及公開(kāi)審理原則的限制。[1]如當法官在調查證人不出庭的原因事實(shí)時(shí)，可以通過(guò)打電話(huà)，詢(xún)問(wèn)該證人的醫生來(lái)求證證人是否在庭審期間身患嚴重疾病。
四、自由證明在我國刑事訴訟法中的心證程度
所謂心證，即法官自由的進(jìn)行證據評價(jià)。自由心證原則是與法定證據評價(jià)原則相對應的。由于證據的多樣性和復雜性，簡(jiǎn)單的委以法律統一對其作出評價(jià)，是無(wú)法做出合理的裁判的。所以現代以來(lái)，不管是大陸法系還是英美法系的國家，都規定了自由心證原則，放棄了形式統一的硬性評價(jià)規定，改由法官針對具體的個(gè)案進(jìn)行證據評價(jià)。
一般認為嚴格證明所要求的心證程度必須達到完全的內心確信，即需要排除一切合理懷疑才能作有罪判決。但學(xué)界對自由證明所需要達到的心證程度持有不同的觀(guān)點(diǎn)。從德國、日本以及我國臺灣地區的學(xué)說(shuō)來(lái)看，多數觀(guān)點(diǎn)認為自由證明和嚴格證明一樣，都需要全面調查案件事實(shí)，因此自由證明也必須和嚴格證明一樣達到確信的標準；但也有一部分學(xué)者認為兩者心證程度有所不同。
德國學(xué)者Ditzen認為嚴格證明與自由證明不因證明的種類(lèi)不同而有證明程度或心證程度的差異。但是雖然德國學(xué)界一般認為嚴格證明與自由證明所要達到的心證程度并無(wú)不同，但實(shí)務(wù)中往往會(huì )降低自由證明的心證程度。日本的小野清一郎認為相較于嚴格證明必須排除一切合理懷疑，自由證明只需達到證據優(yōu)勢的程度。但這種觀(guān)點(diǎn)引起了日本學(xué)界的不少爭論，如江家義男認為，如果自由心證的心證程度只要求達到證據優(yōu)勢的程度，法院就很容易認定對被告不利的事實(shí)，這顯然不利于被告的權利保障，因此，關(guān)于心證程度應不分嚴格證明還是自由證明，均須達到完全確信。[2]在我國臺灣地區的證據理論中，一般認為嚴格證明與自由證明所達到的心證程度并無(wú)區別。但也有學(xué)者如林鈺雄秉承德國學(xué)者Werner觀(guān)點(diǎn)認為自由證明要求法官所達到的內心確信的程度要低于嚴格證明的心證程度，即在一定程度上等于釋明，只需達到蓋然性的標準，即法官認為“很有可能”就可以了。而對于特定的訴訟要件是否存在，法官需要委以合乎義務(wù)的裁量。[3]
筆者認為在自由證明的情況下，由于自由證明不用受到法律的強制規定的約束，在證據方法和證據調查上具有比較大的自由性，也就是說(shuō)自由證明不受言詞原則、直接原則和公開(kāi)原則的約束，所以其確信的強度有一定的減弱。事實(shí)上，由于并沒(méi)有以法律規定的證據方法和調查程序來(lái)進(jìn)行證明，想要達到排除一切合理懷疑的完全確信是不可能的。因為排除一切合理懷疑就必須要保證所有的證據都是在合法的程序上進(jìn)行調查的，其中任何一個(gè)步驟都環(huán)環(huán)相扣，沒(méi)有漏洞，互相補強。而采用自由證明時(shí)，法官在調查證據的方法和程序上享有較為充分的自由，甚至可以不受直接、言詞以及公開(kāi)審理原則的限制，所以難免會(huì )因為其自由性而導致獲取實(shí)體真實(shí)的不準確性。想要使自由使用證據方法和調查程序的自由證明和嚴格規制證據方法和調查程序所取得相同的心證程度相同，這在邏輯上就有疑問(wèn)。事實(shí)上，隨著(zhù)現代越來(lái)越多的要求保障被告人的權利和正當法律程序，嚴格證明的范圍有逐步擴大的趨勢。而且，自由證明通常適用于意在快速解決程序上和一些相對次要的證明事項，一些在制度設計層面就考慮到快速簡(jiǎn)便解決爭議、降低訴訟成本的程序，本身就可能在事實(shí)上削弱了對當事人參與性等的保護，所以說(shuō)單單指責自由證明降低法官心證程度的要求是片面的�？傊�，只要無(wú)關(guān)案件審判的罪責和法律后果問(wèn)題，自由證明則只需達到蓋然性的標準即可。
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