論網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商對用戶(hù)隱私權的侵害

摘要：“網(wǎng)管”有必要，但過(guò)當造成對用戶(hù)隱私權的侵害。隱私權是人的一項重要的人格權，作為隱私權客體的隱私包括私人信息、私人活動(dòng)和私人領(lǐng)域三大類(lèi)。對隱私權的保護，世界上有三種模式、兩種，我國應建立隱私權的直接保護制度。運營(yíng)商對網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)隱私權的侵害，是其濫用或不當使用網(wǎng)管權的結果，應通過(guò)立法或建立特別制度來(lái)加強對網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)隱私權的保護。網(wǎng)管軟件對個(gè)人接進(jìn)用戶(hù)進(jìn)行實(shí)時(shí)“抓屏”和監控構成對隱私權的侵害，對單位內部員工在事先未告之的情況下進(jìn)行實(shí)時(shí)“抓屏”和監控也構成對隱私權的侵害。

主題詞：網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商 網(wǎng)絡(luò )用戶(hù) 隱私權 隱私權保護

一、 從某網(wǎng)管軟件說(shuō)起
21世紀是互聯(lián)網(wǎng)的世紀，上網(wǎng)在當前不但已經(jīng)成為一種，而且也已經(jīng)成為人們生活和工作的工具和手段。但是，互聯(lián)網(wǎng)作為除報刊書(shū)籍、廣播、電視之外的第四媒體，在一些情況下或在某些板快，如BBS、聊天室、文章評論部分、寄生的個(gè)人主頁(yè)等，具有相對較高的不可控性，因而就可能出現較多的侵權信息，對此，網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商應當承擔一定的監管義務(wù)和責任，同時(shí)享有相應的權利。網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商對網(wǎng)絡(luò )的監管，簡(jiǎn)稱(chēng)“網(wǎng)管”，往往通過(guò)技術(shù)手段實(shí)現，如過(guò)濾、刪除信息，切斷鏈接，登錄記錄，郵件查看，等等。但這樣就會(huì )產(chǎn)生另外一個(gè)的，即網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商假如濫用或不當使用網(wǎng)管權，就會(huì )對網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)的隱私權造成侵害。
某網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商新近開(kāi)發(fā)了一個(gè)“網(wǎng)絡(luò )接進(jìn)認證治理系統”，該系統的一個(gè)主要賣(mài)點(diǎn)是它具有一種對用戶(hù)端進(jìn)行實(shí)時(shí)“抓屏”和監控的功能，即凡是通過(guò)該認證系統登錄在線(xiàn)的用戶(hù)和機，其屏幕顯示的隨時(shí)受到網(wǎng)絡(luò )治理員（網(wǎng)管員）的監視和攝錄。該認證系統擬在近期于本公司的網(wǎng)絡(luò )接進(jìn)業(yè)務(wù)，同時(shí)向推介。值得肯定的是，該系統從源頭上、從技術(shù)上對網(wǎng)絡(luò )信息加強了監管，有利于分清網(wǎng)絡(luò )信息侵權責任，有可能杜盡網(wǎng)絡(luò )信息侵權行為，但矯枉過(guò)正，無(wú)論對于個(gè)人用戶(hù)還是單位內部用戶(hù)，都構成了對他人人格權主要是隱私權的侵害。
1、 一般說(shuō)來(lái)，單位用戶(hù)對該認證系統的監控功能是比較肯定的，由于通過(guò)此功能，能夠對本單位員工應用計算機的情況進(jìn)行實(shí)時(shí)監控，為崗位設置與考核、職員配備與控制提供依據。但是，從員工角度來(lái)說(shuō)，由于計算機本身的特點(diǎn)和應用的普遍性，在個(gè)人專(zhuān)用的單位所有的計算機中，開(kāi)辟有私人領(lǐng)域，存儲有私人信息，部分私人活動(dòng)也借助其完成，對此所在單位也是默許的，因而對這些計算機進(jìn)行實(shí)時(shí)“抓屏”和監控的結果，構成了對員工隱私權的侵害。單位對該侵權行為的抗辯理由是，員工在工作期間不得從事與工作無(wú)關(guān)的活動(dòng)，實(shí)時(shí)“抓屏”和監控只局限于上班時(shí)間之內。
2、 個(gè)人用戶(hù)對于該認證系統無(wú)疑是強烈反對的，由于個(gè)人上網(wǎng)屬于私人活動(dòng)和個(gè)人隱私，不答應任何人以任何方式加以干涉和侵害。網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商的抗辯理由是，對網(wǎng)絡(luò )進(jìn)行監控是為了保護社會(huì )公共利益，符正當律法規的要求。

二、 隱私權的概念及其法律保護
上述認證系統是否侵害了網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)的隱私權呢？為了回答這個(gè)題目，我們首先探討一下隱私權的概念及其法律保護。
（一）隱私權
隱私權一詞最早是由美國法學(xué)家路易斯.布蘭蒂斯和薩莫爾.華倫于1890年發(fā)表的一篇著(zhù)名論文《隱私權》中提出的，演變至今，已成為一項公認的獨立的人格權。它是指自然人所享有的一種不愿或不便他人獲知或干涉的私人信息的支配和保護的人格權。
隱私權的主體是個(gè)人，法人不應劃進(jìn)主體范圍，由于隱私權的本意所要保護的是自然人的自由與人格尊嚴，法人的“隱私”屬于貿易秘密；只有自然人生存時(shí)才享有隱私權，死者是沒(méi)有隱私權的，由于當自然人死亡后，其個(gè)人利益隨著(zhù)本身物質(zhì)載體的終止而消亡，不再具備維護自身利益的可能性，并且死者無(wú)權利能力，鑒于權利主體與客體的一致性，死者不能成為隱私權的主體。
隱私權的客體即隱私，乃是一種與公共利益、群體利益無(wú)關(guān)的，當事人不愿他人干涉的個(gè)人私事和當事人不愿他人侵進(jìn)或他人不便侵進(jìn)的個(gè)人領(lǐng)域。隱私主要包括三大類(lèi)，即私人信息、私人活動(dòng)及私人領(lǐng)域，其中私人信息屬無(wú)形的隱私，主要包含健康狀況、財產(chǎn)狀況、宗教信仰、醫療記錄、身體缺陷、過(guò)往經(jīng)歷等等；而私人活動(dòng)則屬于動(dòng)態(tài)的隱私，如日常生活、社會(huì )交往、兩性關(guān)系等等；再商是私人領(lǐng)域，也稱(chēng)作私人空間，如個(gè)人居所、日記本、通訊（包括電話(huà)、電報、信函）、旅客行李等。
（二）隱私權的法律保護
綜觀(guān)世界各國對隱私權的保護，都極為重視，將其確以為人格權，以嚴格的法律有效地加以保護，主要的立法模式可以分為三種：
一是大陸法模式，以法國、德國為典型，在民法典中明確規定“任何人有權使個(gè)人生活不受侵犯”、“法官在不賠償所受損害的情況下，得規定一切措施，諸如對有爭議的財產(chǎn)保管、扣押以及專(zhuān)為防止或停止侵犯個(gè)人私生活的其他措施。在緊急情況下，法官得緊急下令采取以上措施”。
二是英美法模式，又有直接保護和間接保護兩種具體方式：
1、 直接保護方式，如美國。美國直接保護隱私的做法是：其一，聯(lián)邦最高法院宣稱(chēng)在憲法中存在一般隱私權的事實(shí)；其二，對侵害隱私權的行為直接認定為侵害隱私權的侵權行為，并責令侵權行為人承擔精神損害賠償的責任。
2、 間接保護方式，如英國。英國對于侵害隱私權的行為不直接定為侵害隱私權的侵權行為，而是認定為其他類(lèi)似的侵權行為，按照其他類(lèi)似的侵權行為承擔民事責任，如名譽(yù)、信息侵害的賠償等等。
三是北歐法模式，瑞典比較典型，采用的是古老的政務(wù)公然原則和的數據保護立法。瑞典1766年憲法確定了政務(wù)公然原則， 1973年《數據保***案》規定了監控對象接觸自動(dòng)處理的個(gè)人數據的一般權利。
在我國，1986年制訂的《民法通則》沒(méi)有將隱私權規定為公民的人格權，但在我國《憲法》、最高人民法院的司法解釋特別是一些民法特別法中包含有隱私權保護的內容，如《未成年人保***》第30規定了任何組織和個(gè)人不得表露未成年人的個(gè)人隱私；《婦女權益保障法》第39條規定了禁止用欺侮、誹謗、宣揚隱私等方式損害婦女的名譽(yù)和人格；在《殘疾人保障法》和《老年人權益保障法》中，都設置了保護殘疾人、消費商和老年人正當權益的條文。但這些規定或者存在法律適用上的局限性，或者通過(guò)名譽(yù)權對隱私權進(jìn)行間接保護，或者僅是針對社會(huì )中的特殊群體（未成年人、殘疾人等）。隨著(zhù)電腦與網(wǎng)絡(luò )的進(jìn)一步，隱私權題目在現代社會(huì )變得更加尖銳起來(lái)，將會(huì )導致立法上的嚴重罅漏與司法的無(wú)所適從�；�于此，建議我國的立法機關(guān)盡快進(jìn)行隱私權保護的立法，完善我國隱私權的法律直接保護制度。

三、 用戶(hù)隱私權及其保護
在探討了隱私權的一般概念和法律保護之后，我們再進(jìn)一步探討網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)隱私權及其法律保護的要求。
（一）網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)隱私權
對網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)而言，隱私權主要體現為決定是否向他人公然個(gè)人信息的權利，自己使用或許可他人使用個(gè)人信息的權利，個(gè)人信息被收集前收到相關(guān)通知的權利，確保信息正確無(wú)誤的權利，個(gè)人信息安全受到保障的權利，等等。如上文所述，加強網(wǎng)管是網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商為了防止網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)對其他網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)的隱私權造成侵害而采取的保護措施，但假如矯枉過(guò)正，措施不當，網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商本身也會(huì )侵害網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)的隱私權。網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商的以下行為顯然屬于侵犯網(wǎng)絡(luò )隱私權的行為：
1、 未經(jīng)用戶(hù)許可，以不公道的用途或目的保存或收集個(gè)人數據。機系統的工作原理決定了一定的信息被自動(dòng)保存下來(lái)的可能性和必然性。對于這部分自動(dòng)保存的信息，假如不網(wǎng)絡(luò )的正常營(yíng)運，應當及時(shí)刪除。未經(jīng)許可并以不公道的目的保存或收集個(gè)人信息，就會(huì )構成對該用戶(hù)隱私權的侵犯。
2、 不當泄漏或故意傳播個(gè)人信息。正當取得個(gè)人信息，但未經(jīng)許可而不公道的利用個(gè)人信息，或者超出許可范圍濫用個(gè)人信息，則侵犯隱私支配權。
3、 擅自篡改個(gè)人信息或表露錯誤信息。網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商應保證個(gè)人信息的客觀(guān)性和正確性，隱私權決定了網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)有權查詢(xún)網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商收集的信息，更正錯誤的信息。
4、 非法打開(kāi)他人的郵箱和非法進(jìn)進(jìn)私人網(wǎng)上信息領(lǐng)域。網(wǎng)絡(luò )空間固然是一種虛擬空間，但存在于其中的個(gè)人信息同樣不得被侵擾、刺探或窺視。
（二）網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)隱私權的法律保護
隨著(zhù)計算機的普及和互聯(lián)網(wǎng)的廣泛，網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商對網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)隱私權的侵害行為呈明顯的上升趨勢，因而有必要特別針對網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)隱私權的法律保護，在以下方面做出特別規定：
1、 鑒戒和吸收美國在《數字化千年之際版權法案》中采取的通知方式。只要權利人向網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商發(fā)出了通知，告知在其所提供的個(gè)人主頁(yè)或者BBS上有侵權信息，假如其在得到通知后沒(méi)有證據表明這個(gè)信息沒(méi)有侵權，那么他必須刪除，否則權利人可以控告他；假如被指控方也發(fā)出反通知給網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商，擔保他的言論并沒(méi)有侵權，而網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商不能對這些言論是否侵權作出判定，那么網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商不必刪除這些言論，其法律后果由發(fā)表言論者本人承擔。
2、 網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商發(fā)布隱私政策聲明。在主頁(yè)上的醒目位置設置隱私政策聲明欄目，以表明對用戶(hù)隱私權的充分重視，并且在聲明中包含有下列：盡不非法收集、表露、使用、傳播個(gè)人信息的承諾，特定情況下收集、轉移資料的可能性，網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商取得個(gè)人信息前的通知義務(wù)，用戶(hù)查閱及改正錯誤資料的權利和程序，用戶(hù)權利受侵害時(shí)的救濟途徑，個(gè)人信息的安全保護措施，網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商最方便的聯(lián)系方式以及與隱私政策聲明的鏈接。
3、 網(wǎng)絡(luò )隱私認證。從促進(jìn)電子商務(wù)產(chǎn)業(yè)的角度來(lái)說(shuō)，行業(yè)自律是隱私保護模式的首選。因此，不妨考慮在該行業(yè)組建一個(gè)獨立的、非營(yíng)利性的組織，由這個(gè)組織對每個(gè)申請認證的網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商的隱私政策和實(shí)施情況進(jìn)行審查，凡是符合隱私行業(yè)指引的網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商，可以通過(guò)認證，并可以在其網(wǎng)站或網(wǎng)頁(yè)上張貼認證標志。這既有利于進(jìn)步網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商的貿易信譽(yù)，也可以增添用戶(hù)使用互聯(lián)網(wǎng)的信心，掃除消費商對個(gè)人隱私保護的憂(yōu)慮。
4、 不斷更新技術(shù)，保障數據安全。其一，網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商可以研發(fā)或使用個(gè)人隱私偏好的軟件，通過(guò)這些軟件，用戶(hù)可以發(fā)現哪些是合乎隱私權保護要求的站點(diǎn)，哪些不是，從而決定是否瀏覽；或者通過(guò)這些軟件，用戶(hù)可以了解網(wǎng)上購物必須輸進(jìn)哪些信息，且可以肯定輸進(jìn)這些信息不會(huì )使自己的隱私權受到侵害；其二，網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商應該不斷更新技術(shù)，防止黑客的攻擊。面臨越來(lái)越多的黑客現象，對于個(gè)人數據安全的保護，網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商負有不可推卸的責任，由于在眾多案例中，并非黑客的技術(shù)高明，而是網(wǎng)絡(luò )運營(yíng)商的安全措施本身漏洞百出。

四、 結語(yǔ)
在探討了隱私權、網(wǎng)絡(luò )用戶(hù)隱私權及其法律保護等課題之后，我們重新回到本文一開(kāi)始所提及的“網(wǎng)絡(luò )接進(jìn)認證治理系統”，評判一下它對用戶(hù)隱私權的侵害。
我們知道，該認證系統的用戶(hù)有兩類(lèi)，一類(lèi)是網(wǎng)絡(luò )接進(jìn)商，一類(lèi)是設有內部局域網(wǎng)的單位。網(wǎng)絡(luò )接進(jìn)商應用該系統的目的是加強對接進(jìn)用戶(hù)的監控，以滿(mǎn)足網(wǎng)絡(luò )安全和公共利益的需要；設有局域網(wǎng)的單位應用該系統的目的是加強對本單位員工上網(wǎng)和運用計算機情況的監控，為崗位設置與考核、職員配備與控制提供依據。網(wǎng)絡(luò )接進(jìn)商應用該系統后對接進(jìn)用戶(hù)隱私權造成的侵害，屬于“非法進(jìn)進(jìn)私人網(wǎng)上信息領(lǐng)域”；設有內部局域網(wǎng)的單位應用該系統后對本單位員工隱私權造成的侵害，在于未事先履行告之義務(wù)。
關(guān)于抗辯理由，網(wǎng)絡(luò )接進(jìn)商的“維護網(wǎng)絡(luò )安全和保護社會(huì )公共利益”不成立，其理由是只有政府和社會(huì )公共團體才可代表社會(huì )干預和調控社會(huì )生活，其他任何組織和個(gè)人均沒(méi)有此權利；設有內部局域網(wǎng)的單位的“員工在工作期間不得從事與工作無(wú)關(guān)的活動(dòng)，實(shí)時(shí)‘抓屏’和監控只局限于上班時(shí)間之內”的抗辯理由，只有在單位履行了對員工的告知義務(wù)的情況下才可得以主張，換句話(huà)說(shuō)，單位未事先通知員工該認證系統具有實(shí)時(shí)“抓屏”和監控的功能，就構成對員工隱私權的侵害，就應當承擔相應的法律責任。

主要
【1】 張新寶，《隱私權的法律保護》（M），群眾出版社1997年版。
【2】 楊立新：《公民隱私：極待保護的權利》，《人民檢查》，1998年5月。
【3】 馬秋楓：《計算機信息網(wǎng)絡(luò )的法律》，人民郵電出版社，1998
【4】 郭明瑞，《民商法原理(一)》（M），人民大學(xué)出版社。
【5】 郭衛華，《人身權法典型判例》（M），人民法院出版社2002年1月版。
【6】 王利明，《人格權法與新聞侵權》（M），中國方正出版社， 2001版。
【7】 梁慧星，《民法總論

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